國家法官學(xué)院《侵權(quán)責任法》培訓(xùn)班課堂筆記
鐘 建 林
序 言
《中華人民共和國侵權(quán)責任法》即將于2010年7月1日起正式施行。筆者有幸受長沙市芙蓉區(qū)人民法院派遣，曾于2010年1月21日-1月23日參加了國家法官學(xué)院在河南分院舉辦的全國《侵權(quán)責任法》培訓(xùn)班第一期的培訓(xùn)學(xué)習。授課的專家學(xué)者有中國人民大學(xué)法學(xué)院教授張新寶、最高人民法院民一庭庭長杜萬華、最高人民法院民一庭法官姜強、最高人民法院民一庭法官李明義、最高人民法院立案二庭副庭長林文學(xué)、全國人大常委會法工委民法室副主任扈紀華等。通過三天的培訓(xùn)學(xué)習，筆者深感受益匪淺。為了與法院同行及對《侵權(quán)責任法》感興趣的朋友分享學(xué)習體會，筆者特將培訓(xùn)班課堂筆記予以整理匯報。
需要說明三點：一是為便于理解和適用條文，課堂筆記的編排采用了類似于條文釋義的方式，但有些觀點表述并不是僅僅針對某一條文而言的；二是所作筆記純系筆者耳聽手寫所記，雖然盡量記準記全授課專家的原話，但因非根據(jù)講課錄音詳細整理而成，故筆誤、遺漏之處在所難免；三是各位授課專家就同一問題的觀點和具體表述有不完全一致的地方。基于以上三點，法院同行在個案法律適用中，要以自己對法律全面、正確的理解為準，不要盲信、偏信課堂筆記中授課專家的有關(guān)觀點和具體表述。特此說明。
──筆者
中華人民共和國侵權(quán)責任法
（2009年12月26日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議通過）
目 錄
第一章 一般規(guī)定
第二章 責任構(gòu)成和責任方式
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形
第四章 關(guān)于責任主體的特殊規(guī)定
第五章 產(chǎn)品責任
第六章 機動車交通事故責任
第七章 醫(yī)療損害責任
第八章 環(huán)境污染責任
第九章 高度危險責任
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任
第十一章 物件損害責任
第十二章 附則
侵權(quán)責任法是有中國特色社會主義法律體系中的支架性法律，是民事基本法，是民法的重要組成部分。先以民法典草案第八篇的形式出現(xiàn)。經(jīng)全國人大常委會四審?fù)ㄟ^，是各方利益博弈平衡的結(jié)果。139票贊成，10票反對，15票棄權(quán)。
侵權(quán)責任法立法的必要性和意義：
1、此前沒有完整的侵權(quán)責任法；
2、多年來新類型案件審理的需要；
3、現(xiàn)行侵權(quán)法律規(guī)定不一致，有兩元化問題，比如醫(yī)療事故處理，需要統(tǒng)一法律適用標準；
4、現(xiàn)行一些侵權(quán)責任的法律規(guī)定過于分散，經(jīng)統(tǒng)計四十多部法律中有民事侵權(quán)規(guī)定。
侵權(quán)責任法立法原則：
1、以人為本，解決與人民群眾利益相關(guān)，人民群眾普遍關(guān)注，矛盾比較突出的問題，比如專家責任、證券期貨侵權(quán)、商事侵權(quán)等。人大一審時沒有醫(yī)療侵權(quán)內(nèi)容，是二審時加上的。
2、充分保護受害人的合法權(quán)益。
3、處理好民事主體之間的利益關(guān)系，在保護權(quán)益與行為自由之間尋找平衡。像經(jīng)營者的安全保衛(wèi)義務(wù)、學(xué)校教育機構(gòu)的義務(wù)、醫(yī)療機構(gòu)的義務(wù)等，均需要尋找最好的平衡點，不能因為了保護受害人的權(quán)益而阻礙人們的行為自由。
4、從我國實際情況出發(fā)，總結(jié)實踐經(jīng)驗（好的留下，不好的摒棄），合理借鑒他國有益規(guī)則，形成具有中國特色的侵權(quán)法。（德國法在死亡賠償金方面堅持撫養(yǎng)費喪失說，因而不另外賠償被撫養(yǎng)人生活費。此處與我國實際情況不符，未予借鑒。）
第一章 一般規(guī)定
第一條 為保護民事主體的合法權(quán)益，明確侵權(quán)責任，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為，促進社會和諧穩(wěn)定，制定本法。
救濟法，價值規(guī)律發(fā)揮作用。保護受害人并保護蕓蕓眾生的行為自由，為核心內(nèi)容。
此條為比較虛的條文，沒機會直接援引。此條是明確立法目的的條文。王利明教授在《侵權(quán)責任法的功能》中稱，侵權(quán)責任法是救濟民事權(quán)益的法律，目的在于恢復(fù)到受侵害前的狀況，而不在于制裁加害方。張新寶教授認為這一點也不完全正確，因為其他法律比如社會保障性法律也有救濟性功能，侵權(quán)責任法只是以特有的方式來發(fā)揮救濟功能。
侵權(quán)責任法的價值核心是恢復(fù)原狀和損害賠償?；謴?fù)，首先是體現(xiàn)在價值上的恢復(fù)，即既不少賠也不多賠。發(fā)展中加入人格、感情上的因素，對身體、健康、其他人格權(quán)利的保護比重比對財產(chǎn)的保護更重。（體現(xiàn)在第16條、17條）。
死亡賠償金是財產(chǎn)性質(zhì)的賠償。30年前死亡賠償金為賠償撫養(yǎng)費，如今老人多有保障，子女也不多，賠償?shù)哪康牟辉偈菨M足家庭社會再生產(chǎn)之需。社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、家庭結(jié)構(gòu)、投資模式（歸還房屋按揭貸款對普通群眾而言是一大經(jīng)濟壓力）的變遷，意味著法律需要發(fā)生變化。
2003年《人身損害賠償司法解釋》確立死亡賠償金制度，系物質(zhì)（經(jīng)濟）性質(zhì)的，以年齡和各地經(jīng)濟發(fā)展水平來確定，而非精神損害賠償。本法第16條的目的是不致使因一人死亡而使家庭生活質(zhì)量發(fā)生重大變化，并未解決所謂“同命不同價”的問題。本法第17條明確同一侵權(quán)行為，可以以相同數(shù)額確定賠償。這主要存在惡性交通事故和礦山事故中。交通事故方面一般有強制保險，交強險是一視同仁的，同一交通事故中死亡賠償數(shù)額適宜于一致；礦山事故方面，礦工在年齡、收入水平上一般相差不大，也適宜于數(shù)額一致的死亡賠償。
第一條的“明確侵權(quán)責任”需要深入理解。這是“應(yīng)負責任”和“應(yīng)不負責任”相結(jié)合的法律規(guī)定，過錯責任原則、各種構(gòu)成要素、具體范圍等都能體現(xiàn)，是“裝進去”和“排除在外”相結(jié)合。
南京彭宇案。法官不應(yīng)這么推理：不是你撞的，為何要把老太太送到醫(yī)院去。再怎么也要證明被告撞了原告。是否撞了，是需要原告舉證證明的，也就是說加害行為應(yīng)該由原告證明。
總之，侵權(quán)責任法具有既要保護受害人，也要保護蕓蕓眾生行為自由的雙重價值。
侵權(quán)行為的四個構(gòu)成要件：
1、主體：自然人，法人和其他組織，是當然的侵權(quán)行為主體。國家機關(guān)及其工作人員，也應(yīng)當是可以成為侵權(quán)行為的主體的。
2、主觀狀態(tài)：過錯原則：一般過錯原則和推定過錯原則。需要結(jié)合具體案情和侵權(quán)法具體規(guī)定來確定，具體問題具體分析。
3、具體實施侵權(quán)行為。行為是否實施？很關(guān)鍵的。實施了，大多數(shù)情況下要求有損害后果發(fā)生。如果無后果發(fā)生，即使實施了也不要承擔侵權(quán)責任。危險行為除外，比如堵塞下水道，受害人有權(quán)要求立即排除妨礙。
4、侵權(quán)行為和損害后果之間必須有因果關(guān)系。侵權(quán)行為的對象一定是法律保護的合法權(quán)益。比如武警依法執(zhí)行死刑，合理補償后的房屋拆遷等，受損害的是不受法律保護的權(quán)益，因而不構(gòu)成侵權(quán)。
第二條 侵害民事權(quán)益，應(yīng)當依照本法承擔侵權(quán)責任。
本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。
此條第一款“依照本法”相對于此前草案稿，屬于增加的內(nèi)容，增加之前此條為裁判規(guī)則，如今成為概括性的規(guī)范，不能直接作為裁判規(guī)則。
編排順序上，人身權(quán)益在前，體現(xiàn)以人為本。此條表明民法的基本法地位更加突出，排除了《知識產(chǎn)權(quán)法》、《商法通則》的單獨立法。
不還債只能承擔違約責任。行政法規(guī)中的侵權(quán)責任規(guī)范，是否繼續(xù)有效？是否繼續(xù)作為裁判性規(guī)范？恐怕不能繼續(xù)作為裁判性規(guī)范，因為《侵權(quán)責任法》第5條規(guī)定只能是其他“法律”，不包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。如此也別指望立法上單獨地進行《知識產(chǎn)權(quán)法》、《商法通則》立法。
“民事權(quán)益”：包括民事權(quán)利和民法上的利益。此條第二款列舉的全是權(quán)利。利益體現(xiàn)在“等”里面了。是否是民法上的權(quán)益要注意區(qū)分。比如受教育權(quán)，是憲法性權(quán)利而非民事權(quán)利，山東齊玉苓受教育權(quán)案，因此案而做的最高法院批復(fù)已經(jīng)被排除在司法解釋之外。海淀法院審理的研究生學(xué)位論文答辯案，要維護的不是民事權(quán)利，維權(quán)的途徑只能是到國務(wù)院學(xué)位辦去申訴。體育界中的興奮劑事件，司法也不應(yīng)介入。雖然學(xué)界素有“民法帝國主義”之稱，但民事權(quán)利并不包括社會、經(jīng)濟、公民政治權(quán)利。不是說這些權(quán)利不重要，而是說這些權(quán)利自有其救濟途徑。民法不是萬能的，只能解決其該解決的事情。
隱私權(quán)，應(yīng)當獨立于名譽權(quán)?！叭巳馑阉鳌?，是侵犯隱私權(quán)的行為，已到了極其令人發(fā)指的地步。強迫婚姻，要承擔賠償責任。拐賣兒童，侵犯監(jiān)護權(quán)，應(yīng)該承擔賠償責任。股權(quán)，未體現(xiàn)為股票的股權(quán)，比如合伙權(quán)，也應(yīng)受侵權(quán)法的保護。繼承權(quán)，誣告某人謀害被繼承人，某人因而被剝奪繼承權(quán)，這樣的誣告即為侵害繼承權(quán)。故意或重大惡意毀壞享有繼承權(quán)的證明文件，也構(gòu)成對繼承權(quán)的侵犯。
侵權(quán)，主要是指對對世權(quán)、絕對權(quán)的侵害。債權(quán)性質(zhì)的權(quán)利都不是侵權(quán)對象。
此條榮譽權(quán)是多列舉的。列舉遺漏的是人身自由權(quán)。其他國家立法都是列舉人身自由權(quán)的。我國司法解釋中是承認人身自由權(quán)的，而侵權(quán)責任法卻沒有進行法律上的承認。那么“人身自由權(quán)”可由“等人身、財產(chǎn)權(quán)益”來解決?！暗热松怼⒇敭a(chǎn)權(quán)益”表明前面的列舉是不周延的。死者的利益？特定人格意義的物品？某些信賴利益，比如因有銀行的存款證明，債權(quán)人借錢給債務(wù)人；證券分析師虛假股評分析；注冊會計師虛假證明；第三人惡意阻礙債的履行等，是否屬于“等人身、財產(chǎn)權(quán)益”的范疇？“等人身、財產(chǎn)權(quán)益”的明確化，應(yīng)當由最高法院統(tǒng)一掌握。
此條是一個比較開放的范圍。民事權(quán)益包括權(quán)利和利益。有時權(quán)利和權(quán)益很難區(qū)分。權(quán)利的落腳點還是利益。隨著社會經(jīng)濟發(fā)展，利益有可能權(quán)利化。
侵權(quán)責任法不調(diào)整違約責任。行政機關(guān)工作人員行使職權(quán)侵犯民事權(quán)益，由國家賠償法調(diào)整，理論基礎(chǔ)是，國家賠償法是特別法?；诖?，界限清楚的，由國家賠償法調(diào)整；界限不清的，可由侵權(quán)責任法調(diào)整。具體某項糾紛應(yīng)由哪部法律調(diào)整，侵權(quán)責任法沒有明確規(guī)定，可待司法解釋解決。
侵權(quán)責任法的目的：保護被侵權(quán)人，制裁侵權(quán)人。
第三條 被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任。
請求權(quán)主體：被侵權(quán)人（享有民事權(quán)利能力）。多個被侵權(quán)人，可以單獨訴求，也可合并訴求。一般侵權(quán)人是以自己的行為侵害他人權(quán)利，自己是直接加害人，也有替代責任人，不是直接的加害人。
此條不是十分嚴謹，應(yīng)作擴大解釋。監(jiān)護人責任，有權(quán)請求，也可能被請求承擔侵權(quán)責任。請求權(quán)人不一定完全是被侵權(quán)人，比如雇主向雇員代償后，有權(quán)向侵權(quán)第三人追償。
第四條 侵權(quán)人因同一行為應(yīng)當承擔行政責任或者刑事責任的，不影響依法承擔侵權(quán)責任。
因同一行為應(yīng)當承擔侵權(quán)責任和行政責任、刑事責任，侵權(quán)人的財產(chǎn)不足以支付的，先承擔侵權(quán)責任。
此條彰顯人權(quán)。
學(xué)者統(tǒng)一意見，刑事附帶民事訴訟，只是一個程序上的便利。附帶民事訴訟本質(zhì)上是民事訴訟，不應(yīng)苛刻受害人的民事權(quán)利；相反，民事訴訟處理上積極，還可促進被告人減輕刑責。
最高法院領(lǐng)導(dǎo)曾召開會議，最后統(tǒng)一定調(diào)：附帶民事訴訟就是附帶性質(zhì)的，民事?lián)p害最好不賠，要是民事方面法院判決多賠，法院執(zhí)行難度就會加大。
張新寶教授認為，國家利益是應(yīng)該建立在個人合法利益得到充分保障之上的。國家應(yīng)當建立被害人救濟基金，促進真正的和諧。被害人得到了該賠的，才會服氣。不賠不會服氣，賠少了也不會服氣。
同一行為同時應(yīng)負多種責任問題。實踐中傾向于已受行政、刑事責任的，則減輕民事賠償。這是錯誤的，應(yīng)各算各的，應(yīng)公私分明。是否賠得起與應(yīng)否賠償是兩回事。刑事被害人另案提起民事訴訟，是完全可以的。如今確定民事優(yōu)先，這是很大的變動。刑事中，沒收財產(chǎn)、處以罰金、追繳贓款應(yīng)讓位于民事賠償。
第五條 其他法律對侵權(quán)責任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。
“其他法律”：行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)不算“其他法律”。位階必須與《侵權(quán)責任法》相當或者之上。如果位階一樣或者低于《侵權(quán)責任法》，如果不矛盾，可以適用；如相矛盾，則應(yīng)適用《侵權(quán)責任法》?！捌渌伞碑斪魈貏e法處理。可以解釋出“違法保護他人法律”的侵權(quán)責任類型。
“其他法律”如果與《侵權(quán)責任法》不一致，要進行修改。
第二章 責任構(gòu)成和責任方式
第六條 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
此條規(guī)定過錯責任原則。法國法立法模式?！耙颉睘橐蚬P(guān)系?？芍苯右罁?jù)此條判案。
根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
很多地方的過錯，不包括故意，如醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員的過錯，只是過失，不包括故意。（適用中應(yīng)作限縮解釋）
行為對應(yīng)責任，損害后果則與承擔責任方式相對應(yīng)。
加害人因過錯實施了加害行為，作用于受害人的民事權(quán)益，一般情況是先發(fā)現(xiàn)損害后果，接著尋找原因，然后探究主觀方面。
過錯是絕大多數(shù)侵權(quán)責任承擔的基礎(chǔ)，是最基礎(chǔ)的歸責原則。原告一方必須舉證證明被告一方有過錯，包括故意和過失。過失占大部分，不能僅因損害后果和因果關(guān)系存在就一定要被告賠償。有損害就一定要有人賠償？這個觀點是不對的。自己沒買保險就拉倒，不能冤枉一個不應(yīng)負責的人，否則會社會無序，會極大地限制人們的行為自由和創(chuàng)造自由，阻礙社會進步和生產(chǎn)力的發(fā)展，甚至會導(dǎo)致道德淪喪。
過失，本質(zhì)特征是主觀論，系不良的心理因素在起作用。判斷標準則應(yīng)當是客觀論。法律不規(guī)范人的思想，而是規(guī)范人的行為，過失要通過對行為的蛛絲馬跡來判斷。判斷方法：第一，違反法定標準即存在過失，（這里的“法”，不限于狹義的“法律”，而包括法規(guī)、規(guī)章等），比如律師逾期上訴，醫(yī)生打青霉素之前未進行皮下試驗等。原告要論述四個構(gòu)成要件成立；被告只要論述一個要件不成立即可。比如汽車撞上自行車，自行車撞上行人，行人受傷告自行車，這里自行車與行人的受傷有因果關(guān)系，但自行車沒有過失。第二，以正常理性人的認識標準進行判斷。比如餐館地上灑水未干致使顧客受傷。這里餐館的過錯說不上違反了法定標準，但正常的經(jīng)營者都會盡快把地面擦干。這就是理性人的判斷標準，他不以當事行為人自身的因素為轉(zhuǎn)移。理性人，即具有法律理智的人。標準掌握在審理個案的承辦法官手中。
過失分為三個層次：重大過失，一般過失，輕微過失。有的侵權(quán)以過失嚴重為構(gòu)成要件，有的以過失輕重為劃分責任比例的考慮因素。
第6條第2款，只能推定為有過失，而不能推定有故意。技術(shù)上表現(xiàn)為舉證責任倒置。需要法律明確規(guī)定。物件致人損害一章及醫(yī)療損害中的第58條、教育機構(gòu)職責的第38條等都是。
第6條第1款可直接判案，第2款則須結(jié)合其他法律規(guī)定判案。
歸責原則：二元歸責原則（過錯+無過錯）。過錯責任構(gòu)成要件：A、一般情況下實施了某種行為，特殊情況下不作為也構(gòu)成侵權(quán)；B、有過錯；C、民事權(quán)益受損；D、存在因果關(guān)系。
第2款是過錯推定，實際上是舉證責任倒置。從侵害事實中推定行為人有過錯。一般是針對受害人很難舉證的情狀。一定要是在法律中明確規(guī)定的。法條中凡是有“自己是否有過錯，必須自己證明”字樣的，都是過錯推定。是否過錯推定，不能由法官隨意分配。
第七條 行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當承擔侵權(quán)責任的，依照其規(guī)定。
此條規(guī)定無過錯責任原則。也要結(jié)合其他法律規(guī)定才能判案。法官無權(quán)決定本案是否適用無過錯責任。產(chǎn)品責任、機動車致行人損害、污染責任、高度危險責任、飼養(yǎng)動物致害責任等。
危險和控制力是無過錯責任的基礎(chǔ)。
法律明文規(guī)定不以行為人的過錯為要件，除非有法定免責事由。有損害即擔責，不考慮行為人的主觀過錯，不要求原告證明被告存在過錯。當然，如果被告有過錯，更要擔責。注意幾點：1、無過錯責任又稱嚴格責任和客觀責任，是隨著工業(yè)、高科技發(fā)展出現(xiàn)的，目的是更好地保護受害人，免除受害人的舉證責任。世界上是《普魯士鐵路法》第一次規(guī)定無過錯責任。2、不是絕對責任，被告可以主張法定的免責事由；3、并非不考慮受害人的過錯，受害人有過錯的，可以減輕被告的責任；4、必須本法或其他法律明文規(guī)定，法官不得擅自使用；5、賠償數(shù)額一般有限制，比如航空方面的40萬，鐵路方面15萬。
第八條 二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任。
第九條 教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。
教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任。
第十條 二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔責任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔連帶責任。
如能證明因果關(guān)系不存在，則可免除責任（包括加害人不明和加害部位不明）
第十一條 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。
等價因果關(guān)系，無意思聯(lián)絡(luò)，損害后果具有同一性。
第十二條 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應(yīng)的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。
累積的因果關(guān)系。
第十三條 法律規(guī)定承擔連帶責任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。
必須是法定責任，即有法律規(guī)定。實踐中連帶責任的認定比較混亂。現(xiàn)在要統(tǒng)一意見是，如果沒有法律明確規(guī)定“連帶”字樣，就不能判以連帶責任。
連帶責任的對內(nèi)責任和對外責任要分開。這里有個法律空子可鉆?？赡茏尣皇潜桓娴挠袡C會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，而讓承擔連帶責任的追償權(quán)落空。這種情況下法院盡可能地追加共同被告。
對內(nèi)責任方面，根據(jù)侵權(quán)行為的大小確定責任份額。
第十四條 連帶責任人根據(jù)各自責任大小確定相應(yīng)的賠償數(shù)額；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。
支付超出自己賠償數(shù)額的連帶責任人，有權(quán)向其他連帶責任人追償。
一定要法律明文規(guī)定，才能夠承擔連帶責任。本法第8、9、10、11、36、51、74、75、86條共九處規(guī)定了連帶責任。
第十五條 承擔侵權(quán)責任的方式主要有：
?。ㄒ唬┩Ｖ骨趾Γ?/P>
?。ǘ┡懦恋K；
?。ㄈ┫ｋU；
此三項不要求行為人有過錯。損害后果也不是侵權(quán)責任構(gòu)成要件。
（四）返還財產(chǎn)；
（五）恢復(fù)原狀；
（六）賠償損失；
（七）賠禮道歉；
?。ò耍┫绊?、恢復(fù)名譽。
以上承擔侵權(quán)責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。
第十六條 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當賠償喪葬費和死亡賠償金。
營養(yǎng)費、住院伙食補助費等包含在“等”中。
殘疾賠償金不包括精神損害撫慰金。
被侵權(quán)人死亡的，應(yīng)當賠償醫(yī)療、護理、交通等治療費用；喪葬費；死亡賠償金。死亡賠償金不包含精神損害賠償，系財產(chǎn)性，屬于對收入減少的填補（遺產(chǎn)喪失說和撫養(yǎng)費減少說兩種理論學(xué)說）。近親屬存在精神損害，有權(quán)索賠。
賠償范圍：1、一般賠償范圍，醫(yī)療費、護理費、交通費、康復(fù)費、誤工費、實踐中并不限于這些項目。2、殘疾賠償金是否應(yīng)吸收被扶養(yǎng)人生活費，需要留待司法解釋去解決。（立法原意是要吸收的）；3、死亡賠償金：有的認為應(yīng)是賠償死者，因而是遺產(chǎn)，由近親屬繼承；有的認為應(yīng)是賠償給近親屬，因而不是死者遺產(chǎn)，不能繼承。死亡賠償金的性質(zhì)：德國法堅持撫養(yǎng)喪失說，因而在德國，百萬富翁死了，兒子有繼承財產(chǎn)，侵權(quán)人不賠死亡賠償金。理念是不能讓家里死了人像中了大獎一樣，不補被扶養(yǎng)人生活費。有的主張繼承喪失說或者遺失利益說（余命年限78-50）。
死亡賠償金以有差別為原則，以無差別為例外（交通事故、礦山事故等）
第十七條 因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金。
“同命不同價”是一個偽命題。死亡賠償?shù)闹皇鞘杖霚p少，并不是“命價”，不是生命的對價。各人的收入是不一樣的。命價只存在于奴隸社會。生命永遠無價，用錢是賠不起的。
死亡賠償金的計算：1、在城鎮(zhèn)連續(xù)居住一年以上（含一年）的，按城鎮(zhèn)居民收入標準計算。2、同一事故，同一標準。
死亡賠償金的實際計算結(jié)果存在不同，這是城鄉(xiāng)差別造成的，立法并不能解決，短時間內(nèi)也不能解決，只能通過發(fā)展來解決。如果立法統(tǒng)一標準，則弊端更大。最高法院曾試想以中部地區(qū)城鎮(zhèn)居民收入標準計算死亡賠償金，賠償20年大約40萬元一人在全國統(tǒng)一，這個標準卻對東部地區(qū)的受害者不適用，對西部地區(qū)的加害者也不適用。西部有一個實例，死者家屬與雇主協(xié)商死亡賠償事宜，一方要求賠償1.2萬元，另一方稱砸鍋賣鐵也只能湊夠9千元。最后雙方協(xié)商以1萬元解決賠償問題。要樹立這樣的觀念：加害人也是我們的人民群眾老百姓，同時也要關(guān)注加害人，不能把加害人的負擔無限度地擴張，不能為了照顧一方而損害另一方。這里有一個平衡問題。何為平衡，這是一定時期的社會經(jīng)濟發(fā)展狀況所決定的。城鄉(xiāng)差距的現(xiàn)狀，決定了標準不能一元化。
“三鹿奶粉”事件，三十余萬件案子，采取企業(yè)主動賠付的策略，采取了同一標準。如此一來，真正進入法院的全國才五件案子。礦難也是這種方式。
同一事故中，都是城市的，都按城市標準；都是農(nóng)村的，都按農(nóng)村標準。既有城市又有農(nóng)村的，法官可以取同一標準，根據(jù)具體情況確定：比如受害的農(nóng)村的多，加害人也是農(nóng)村的，賠付能力有限，即使有一個是城市受害者，就不妨采用農(nóng)村標準；受害的城市的多，加害人也是城市的，賠付能力相對較強，即使有一個農(nóng)村的，則不妨統(tǒng)一適用城市標準。
最高法院《人身損害賠償司法解釋》第29條并不與《侵權(quán)責任法》相沖突，還是應(yīng)當適用的。
此條為關(guān)于相同數(shù)額的賠償金問題，即一攬子賠償問題。礦難每人賠20萬。概括性地一攬子請求權(quán)，不分具體項目。積極意義在于：1、避免舉證困難，訴訟拖延；2、有利于節(jié)省司法資源；3、可以維護眾多原告的團結(jié)。一攬子賠償一般就高不就低。注意幾點：1、并非確定死亡賠償?shù)囊话惴绞剑?、原則上適用同一事故中多人死亡的情形；3、只是“可以”，而不是“必須、應(yīng)當”；4、不考慮死者生前的收入、職業(yè)、年齡等；5、死者的醫(yī)療、喪葬費等實際支出應(yīng)另行計算。
第十八條 被侵權(quán)人死亡的，其近親屬有權(quán)請求侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任。被侵權(quán)人為單位，該單位分立、合并的，承繼權(quán)利的單位有權(quán)請求侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任。
這里的“承擔侵權(quán)責任”，未排除承擔精神損害賠償責任。
被侵權(quán)人死亡的，支付被侵權(quán)人醫(yī)療費、喪葬費等合理費用的人有權(quán)請求侵權(quán)人賠償費用，但侵權(quán)人已支付該費用的除外。
被侵權(quán)人死亡后請求權(quán)人的確定問題。死亡賠償金是不能作為遺產(chǎn)處理的，是直接給付近親屬的，是不能用來抵償死者生前債務(wù)的。
近親屬的范圍可參照《繼承法》的法定繼承順序來考慮。
墊付費用的人，不一定是近親屬，但有權(quán)請求賠償。
2010年7月1日后，《人身損害賠償司法解釋》并不失效。被扶養(yǎng)人生活費，在該《人身損害賠償司法解釋》修改之前，該判還得判，不應(yīng)吸收進入死亡賠償金。
第十九條 侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。
此處“其他方式”包括估價、知識產(chǎn)權(quán)的計算辦法等。
第二十條 侵害他人人身權(quán)益造成財產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；被侵權(quán)人的損失難以確定，侵權(quán)人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實際情況確定賠償數(shù)額。
第19、20條系財產(chǎn)損失賠償問題：侵害人身權(quán)益造成的財產(chǎn)損失：受到的損失-獲得的利益-協(xié)商一致-實際情況確定。
比如肖像權(quán)，損失小于獲利，咋辦？怎么理解被侵權(quán)人造成的損失？總的原則是不能理解為小于侵權(quán)人所獲取的利益，這樣侵權(quán)就制止不住。賠了還賺，肯定不應(yīng)該。損失應(yīng)當?shù)扔诨蛘叽笥讷@利。
對于損人不利己的情形，法官酌情確定賠償數(shù)額。
第二十一條 侵權(quán)行為危及他人人身、財產(chǎn)安全的，被侵權(quán)人可以請求侵權(quán)人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權(quán)責任。
訴訟時效根本沒辦法屆滿。
第二十二條 侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。
什么條件下賠償，爭議較大。需要考慮是否有受害人的身體被損害、隱私被暴露、名譽被貶損等客觀情況。應(yīng)符合人身權(quán)益（不含財產(chǎn)權(quán)益）、嚴重精神損害（三天未睡覺不算。一般是導(dǎo)致精神病、抑郁癥、根本不敢出門）要件。請求權(quán)的主體是被侵權(quán)人。被侵權(quán)人死了，近親屬有權(quán)索賠精神損失。
此條只規(guī)定“人身權(quán)益”，比《人身損害賠償司法解釋》規(guī)定的范圍窄。精神損害賠償標準不宜過寬、過高、過濫。
第二十三條 因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔責任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔責任，被侵權(quán)人請求補償?shù)模芤嫒藨?yīng)當給予適當補償。
第二十四條 受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔損失。
公平分擔問題。（法官普遍贊成這個規(guī)則，因為利于解決糾紛）。公平原則并非與過錯原則、無過錯原則并列的原則。將《民法通則》中的“分擔民事責任”修改為“分擔損失”，體現(xiàn)的是人道主義補償。適用條件：1、雙方均無過錯。2、不是平均分擔，要受雙方經(jīng)濟狀況、手段、情節(jié)、損失大小的影響。3、叫分擔，不叫賠償，不是填平。賠償?shù)脑瓌t是填平。該給多少，由法官確定，而且分擔一次結(jié)案。4、情況例舉：A、無民事行為能力人致害；B、具體加害人不明，高空拋物；C、為對方或者共同利益受害；D、見義勇為自己受傷的。
第二十五條 損害發(fā)生后，當事人可以協(xié)商賠償費用的支付方式。協(xié)商不一致的，賠償費用應(yīng)當一次性支付；一次性支付確有困難的，可以分期支付，但應(yīng)當提供相應(yīng)的擔保。
第三章 不承擔責任和減輕責任的情形
此章主要適用于過錯責任的情形。無過錯的特殊侵權(quán)情形，法律明文規(guī)定免責的，從其規(guī)定。未明文規(guī)定免責，可以適用此章的減和免的規(guī)定。
第二十六條 被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任。
法理上的過失相抵問題，實為過錯相抵。
有些情況不能過失相抵。1、受害人為無民事行為能力人、限制民事行為能力人，不能減輕。2、損害由第三人造成的，則由第三人負責。3、受害人故意，比如故意撲在他人汽車上致傷賴債、臥軌自殺等。
第二十七條 損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。
第二十八條 損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第二十九條 因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第三十條 因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，正當防衛(wèi)人應(yīng)當承擔適當?shù)呢熑巍?/P>
第三十一條 因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)呢熑巍?/P>
第四章 關(guān)于責任主體的特殊規(guī)定
第三十二條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。
有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。
無過錯責任。侵權(quán)人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人，承擔責任的是監(jiān)護人。當事人怎么列？監(jiān)護人也應(yīng)當以被告身份出現(xiàn)。必要的共同訴訟，監(jiān)護人和侵權(quán)人為共同被告。目的是糾紛的相對一次性解決。
第三十三條 完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當補償。
無過錯的，只是適當補償。
完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第三十四條 用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。
勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔相應(yīng)的補充責任。
執(zhí)行工作任務(wù)的人不應(yīng)列為當事人，其行為不是本人的行為。保潔員因嫌小孩亂丟垃圾不尊重環(huán)衛(wèi)工作成果，與小孩爭執(zhí)，將小孩打傷，其所在單位環(huán)衛(wèi)站應(yīng)否賠償？環(huán)衛(wèi)站應(yīng)當賠的。即使雇員在履行職務(wù)中超越職權(quán)造成他人損失，雇主也應(yīng)當賠償。雇主賠償后有權(quán)向雇員追償。
雇員執(zhí)行工作任務(wù)，被第三人侵害，第三人無法賠付，雇主應(yīng)否賠付？雇主單位應(yīng)當進行賠償，先行墊付，之后有權(quán)向第三人追償。
一般行為，要求雇員有過錯，雇主才承擔無過錯的雇主責任。勞務(wù)派遣單位的過錯，比如應(yīng)當派個八級工，實際派了個二級工。
第三十五條 個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應(yīng)的責任。
個人勞務(wù)關(guān)系，典型的有小時工、保姆等。
請人裝修，業(yè)主找裝修公司，公司帶人裝修，派什么人業(yè)主不管，裝修工受傷，由誰賠？應(yīng)由裝修公司賠償。
業(yè)主請一個人，這個人再找另外幾個人，另外的人受傷，顯然不能由業(yè)主賠償，應(yīng)當由最先接活的人賠償，因為勞務(wù)關(guān)系不是形成于受害人與業(yè)主之間。
立法理念是，個人勞務(wù)的雇員往往經(jīng)濟條件差，受害人難獲賠償，故應(yīng)由雇主承擔替代責任。
第三十六條 網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。
侵權(quán)的對象可以是人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者財產(chǎn)利益。
根據(jù)侵權(quán)的具體對象確定行為人的過錯責任。
服務(wù)提供者包括內(nèi)容服務(wù)提供者和技術(shù)服務(wù)提供者。
只有在通知后未采取措施，才構(gòu)成侵權(quán)。
第三款的“知道”，實際為“應(yīng)當知道”，且作外在客觀的判斷。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者因通知而采取刪除等必要措施，在與網(wǎng)絡(luò)用戶之間的合同關(guān)系中，即阻卻了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的合同違約責任。（著名的胡星斗訴網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者違約案）
第三十七條 賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔相應(yīng)的補充責任。
只要符合公共場所或主體條件，都可適用此條規(guī)定。第一款中的“他人”，是不做區(qū)分的概念。不與銀行、超市發(fā)生業(yè)務(wù)往來，只是在銀行、超市避風躲雨，但因銀行、超市安保問題受傷，銀行、超市也應(yīng)擔責。
旅店承擔10%的補充賠償責任后，如果小偷抓到，旅店有權(quán)向小偷追償，因為偷錢包的直接行為是小偷的行為，而非旅店的安保行為所致。安保行為和損害后果無必然因果關(guān)系。旅店不承擔完全的填補責任，也不是承擔連帶責任。
這里要正確理解“相應(yīng)的補充責任”。旅客損失多少就賠償多少？不應(yīng)這樣理解。10%、20%、30%、40%都可以。80%等其余比例的責任不應(yīng)由安保義務(wù)人承擔，因為不是連帶責任。小偷抓住后，安保義務(wù)人可以追償。
第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)（比如少年宮、夏令營等）學(xué)習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應(yīng)當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。
過錯推定，舉證責任在被告。
第三十九條 限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應(yīng)當承擔責任。
過錯責任，舉證責任在原告。
第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到管理職責的，承擔相應(yīng)的補充責任。
關(guān)于學(xué)校教育機構(gòu)的責任，分寸要把握好：既要保護好學(xué)生的安全，也不要讓學(xué)校承擔過大的壓力，以至于孩子被管理得像綿羊一樣，學(xué)校都不敢組織春游、體育活動了。
第五章 產(chǎn)品責任
第四十一條 因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第四十二條 因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
對外系承擔無過錯責任。最終責任承擔以過錯論。第2款強調(diào)的是過錯的客觀化認定標準。
第四十三條 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。
產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。
因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。
第四十四條 因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。
第四十五條 因產(chǎn)品缺陷危及他人人身、財產(chǎn)安全的，被侵權(quán)人有權(quán)請求生產(chǎn)者、銷售者承擔排除妨礙、消除危險等侵權(quán)責任。
第四十六條 產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第四十七條 明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。
目的是制裁侵權(quán)行為，凈化社會環(huán)境。
關(guān)于懲罰性賠償，消費者權(quán)益保護法規(guī)定2倍賠償、食品安全法規(guī)定10倍賠償，合同法規(guī)定按消費者權(quán)益保護法確定。
本條沒有加上“依法”兩字，表明懲罰性賠償不是只賠2倍或者10倍，二是有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。如何認定“相應(yīng)”，要由法官考慮是否明知、損害后果等因素。
第六章 機動車交通事故責任
最高法院擬起草審理交通事故責任糾紛適用法律問題的司法解釋。
第四十八條 機動車發(fā)生交通事故造成損害的，依照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定承擔賠償責任。
機動車與行人碰撞，機動車無過錯的，承擔不多于10%的責任，此即為按份責任。經(jīng)典例子：女青年乘坐摩托車，撞上出租車。交通事故認定摩托車負90%，車租車負10%。結(jié)果摩托車一方無錢賠償。出租車又是轉(zhuǎn)包他人駕駛的，最后車主是出租車公司。出租車公司應(yīng)否承擔連帶責任？最高法院民一庭長杜萬華認為，應(yīng)是按份責任，各負各的。
歸責原則：怎么樣衡量讓一個人擔責。
本條為指向性條款，指向《道交法》第七十六條。屬于危險責任范疇。危險和控制力是無過錯責任的基礎(chǔ)。無過錯責任以危險的保有和控制為承擔責任的基礎(chǔ)，輔之以過錯責任。歸責原則：機動車與機動車之間，過錯責任原則；機動車與行人、非機動車之間，無過錯責任原則，即不問機動車一方是否有過錯。
在機動車與行人的場合，行人故意，機動車方可免責。行人有重大過失的，才可減輕機動車一方的責任。如此規(guī)定，體現(xiàn)的就是優(yōu)先保護受害人的權(quán)益。
保險公司賠償責任問題：《道交法》第七十六條第一款是保險公司擔責的法律依據(jù)。保險公司與被保險人的合同約定不能約束交通事故受害人。保險合同只能起到證明已經(jīng)投保了交強險的作用。
關(guān)于責任限額的適用。
如今國務(wù)院交強險條例將122000元的賠償限額分為三塊：傷殘11萬、治療費1萬、財產(chǎn)損失2000元。這個細分及限額是不合理的。理由：1、《道交法》第七十六條的第一立法目的是要保護受害人?，F(xiàn)在治療費限額為1萬元，遠遠不足治療的實際需要，不符立法目的；2、第二立法目的是保護投保人，分散風險；3、從合同履行看，投保人一次交的保費1050元，并未明確細分投保項目，故賠償項目也不應(yīng)細分；4、法定權(quán)利被限額做法縮小了，是不合理的；5、條例屬于行政法規(guī)，非屬“其他法律”范疇。具體適用上，因為是法規(guī)，也還是要適用的。但目前處理上應(yīng)該是能不適用就不適用。
條例第18條規(guī)定，車輛轉(zhuǎn)讓，未辦理保單更名手續(xù)，保險公司不負責轉(zhuǎn)讓之后發(fā)生的保險事故責任。對保險公司據(jù)此條款的的抗辯，不應(yīng)支持。理由：投保人與保險公司之間是合同關(guān)系。投保人交了保費，履行了付費義務(wù)，之后就剩下享受權(quán)利。保險權(quán)利是附屬于車輛的，應(yīng)一并轉(zhuǎn)讓與受讓人。依照《合同法》，權(quán)利轉(zhuǎn)讓只要通知就行。受害人起訴保險公司，實際上是在履行通知義務(wù)。轉(zhuǎn)讓事項未告知，是否為重大事項未告知？不能以重大事項未告知抗辯。重大事項：諸如保費大小、機動車自身的安全風險系數(shù)等關(guān)乎保險公司切身利益的事項。轉(zhuǎn)讓車輛對于保險公司而言并非重要事項。保險主要是跟車走，而非跟人走。這一點與風險隨借用、盜搶車走一樣。
機動車被盜后發(fā)生事故，保險公司應(yīng)擔責。
醉酒駕駛機動車發(fā)生事故，保險公司應(yīng)否擔責？國務(wù)院交強險條例第22條規(guī)定不擔責。這一規(guī)定與《道交法》第七十六條相違背。怎么辦？只能用法律解釋的方法處理。一方面，《道交法》第七十六條與國務(wù)院交強險條例有主次之分，另一方面，條例是規(guī)定投保人與保險公司之間的權(quán)利義務(wù)。保險公司可依約定向投保人追償，可依條例規(guī)定對被保險人進行理賠。但這不能影響交通事故受害人的法定權(quán)利。
第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應(yīng)的賠償責任。
機動車交通事故賠償義務(wù)人的確定（最后具體承擔賠償責任的人）。因機動車交通事故責任本質(zhì)上屬于高度危險責任：損害的發(fā)生系由危險物和危險行為所導(dǎo)致，則危險物所有人，危險行為作業(yè)者，危險控制著、危險獲利者應(yīng)擔責。目的不在于制裁加害人，而在于賠償受害人。
被盜機動車所有人不擔責。
分期付款購買機動車，全款付清之前保留機動車所有權(quán)的，所有權(quán)人不擔責。
連環(huán)購車未過戶的，原車主不擔責。
關(guān)鍵看運營支配權(quán)和運營利益歸屬這兩個標準。
幾種具體情況：1、車輛登記所有人和實際使用人不一致。一般有兩個被告，咋辦？用兩個標準衡量，類似于連環(huán)購車的批復(fù)，應(yīng)由實際車主承擔。
2、借用身份證登記車的問題。由實際車主擔責。
3.分期付款未轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的。由買方擔責。
4、汽車租賃。A、完全交車的，為物的租賃，承租人擔責。運行利益包括：運行當中的經(jīng)濟利益；使用車輛的快捷、便利、舒適的感覺。出租人收取租金不能理解為運行利益。B、租賃公司派車和駕駛員的，應(yīng)由出租人擔責，因為車由出租人控制。
5、融資租賃車輛（實為借貸關(guān)系）。承租人擔責。
6、機動車借用。 很普遍的現(xiàn)象。出借人承擔過錯責任。借用人有無駕駛證？機動車有無瑕疵？要注意的是，是否真的借用？有時實際使用人無償付能力，而車主有償付能力。要強化對借用關(guān)系證據(jù)的審查，不能讓車主以借用的名義逃避責任。
7、出租車的責任認定。出租車公司的責任是逃不掉的，與車主之間是內(nèi)部關(guān)系，對受害人無約束力。A、公司運營模式下，車輛所有權(quán)是公司的，司機是公司的雇員，駕駛系公司行為，故公司擔責。B、掛靠模式下，公司有經(jīng)營權(quán)，名義上的產(chǎn)權(quán)，買車的錢是司機出的。最高院“掛靠單位是否擔責的復(fù)函”：看掛靠單位是否從掛靠行為中取得利益。不能以某一臺車收取的管理費來擔責，應(yīng)以全部管理費來擔責。責任表述方式：出租車公司應(yīng)當承擔連帶責任。
8、其他車輛掛靠，為大企業(yè)運輸產(chǎn)品，有時單位是為了取得利益，有些是政府規(guī)定管理需要卻不收利。最高院的觀點：收取了管理費的，就承擔連帶責任，且不能僅限于收取的那一部分。確實是政府管理需要而無謀利，則由掛靠人自己承擔。
9、承包關(guān)系當中，一般把發(fā)包人和承包人作為共同被告。最高院觀點：與租賃關(guān)系相類似，如發(fā)包人有過錯，則應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任或者補充賠償責任。
10、修理關(guān)系中，試車、移位中發(fā)生事故的，應(yīng)由修理廠承擔責任，車主不膽責。
11、代客泊車出事，由提供泊車服務(wù)的酒店等擔責。
12、質(zhì)押、保管中的車出事，由質(zhì)權(quán)人、保管人擔責。
13、機動車無償占有：A、質(zhì)押期間、保管期間已過，繼續(xù)占有。原車主無控制權(quán)，由無權(quán)占有人擔責。B、盜搶車輛，由肇事人承擔責任，所有權(quán)人免責。
14、偷開車輛問題：偷開者應(yīng)擔責，車主應(yīng)當承擔過錯責任。
損害賠償問題：1、交強險中包括精神損害賠償。商業(yè)三責險僅僅是財產(chǎn)損失賠償。
2、交強險中精神損害賠償和財產(chǎn)損失賠償?shù)拇涡?，任由請求?quán)人選擇。
3、運營利益是否賠償？運營車輛的運營利益根據(jù)最高院批復(fù)應(yīng)賠償。參照此批復(fù)，非運營車輛的使用利益（比如變得需要打的上班），也應(yīng)賠償。
4、貶值損失，傾向于應(yīng)予賠償，因為這是一種實實在在的損失。但實踐中無法鑒定，不予支持。應(yīng)否賠與實踐中能否賠償是兩個問題。
5、同車人員是否有權(quán)索賠？交強險條例規(guī)定不予賠償，認為駕駛?cè)?、同車人不是受害人。有觀點認為同車人是自冒風險，因而不應(yīng)向保險公司索賠。最高院觀點，本車人員有權(quán)索賠，因為從《道交法》的立法目的出發(fā)，對受害者沒有過多的限制。
6、交通事故認定書的性質(zhì)：僅僅把它看做一種證據(jù)。
租賃、借用關(guān)系中，車主的過錯，比如明知剎車不好、知道借用人沒有駕照或者酒后駕車等。承租、借用人擔責的原因在于機動車使用人控制危險。
第五十條 當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉(zhuǎn)讓并交付機動車但未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任。
第五十一條 以買賣等方式轉(zhuǎn)讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車，發(fā)生交通事故造成損害的，由轉(zhuǎn)讓人和受讓人承擔連帶責任。
違法即視為有過錯，即違法行為標準。這里無免責事由，不適用本法第三章的減、免責規(guī)定。
第五十二條 盜竊、搶劫或者搶奪的機動車發(fā)生交通事故造成損害的，由盜竊人、搶劫人或者搶奪人承擔賠償責任。保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用的，有權(quán)向交通事故責任人追償。
第五十三條 機動車駕駛?cè)税l(fā)生交通事故后逃逸，該機動車參加強制保險的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償；機動車不明或者該機動車未參加強制保險，需要支付被侵權(quán)人人身傷亡的搶救、喪葬等費用的，由道路交通事故社會救助基金墊付。道路交通事故社會救助基金墊付后，其管理機構(gòu)有權(quán)向交通事故責任人追償。
第七章 醫(yī)療損害責任
此章統(tǒng)一法律適用問題，最大的立法貢獻。
第五十四條 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任。
過錯原則
第五十五條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當及時向患者說明醫(yī)療風險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。
醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當承擔賠償責任。
醫(yī)院告知義務(wù)----病人知情權(quán)。
“書面同意”，在證據(jù)意義上對醫(yī)院有利。
手術(shù)同意書中的醫(yī)方免責條款無效。簽了手術(shù)同意書，并不意味著醫(yī)方就必然不擔責。
第2款的“損害”，包括財產(chǎn)、人身、精神的損害。
第五十六條 因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責人或者授權(quán)的負責人批準，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。
醫(yī)院的緊急救治義務(wù)即患者的緊急救治權(quán)利。非緊急情況，醫(yī)院不能擅自決定救治病人。緊急性加上知情權(quán)補足性，使得醫(yī)方行為具有免責性。
第五十七條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當承擔賠償責任。
第五十八條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：
?。ㄒ唬┻`反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（包括相鄰違反）
?。ǘ╇[匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（屬于給舉證制造障礙的行為）
（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
舉證責任仍然在患者。只要醫(yī)方有行為，即存在過錯。
第（三）項醫(yī)方也可舉證抗辯沒有過錯。
第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償。患者向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。
像連帶責任，但不是連帶責任，給患者方便的請求權(quán)。與本法第四十三條規(guī)定的一樣，將醫(yī)療機構(gòu)當作銷售者，承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任，給患者方便的請求權(quán)。但產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定了免責事由。
第六十條 患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任：
立法目的在于如果不給醫(yī)院免責事由，則醫(yī)方有可能進行過度檢查、保守治療等，對所有患者不利。對醫(yī)院嚴苛的后果：不當醫(yī)生、不當看病的醫(yī)生、醫(yī)生挑選病人。所以醫(yī)患利益一定要合理平衡。
?。ㄒ唬┗颊呋蛘咂浣H屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；
?。ǘ┽t(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；
（三）限于當時的醫(yī)療水平難以診療。
前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。
如果構(gòu)成不可抗力，也可以免責。
第六十一條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用（單據(jù)）等病歷資料。
患者要求查閱、復(fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當提供。
病歷所有權(quán)屬于醫(yī)院，是為了醫(yī)學(xué)發(fā)展的需要。醫(yī)院有保管義務(wù)，患者則有查閱復(fù)制權(quán)。
第六十二條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
傳染性疾病于公共利益而言，無隱私可言。登記結(jié)婚前應(yīng)當報告病情。病歷資料本身是一種隱私。醫(yī)學(xué)院學(xué)生看病歷，不算侵犯患者隱私。
第六十三條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查。
過度醫(yī)療問題，法律很難解決，醫(yī)德的作用很大。
第六十四條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護。干擾醫(yī)療秩序，妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當依法承擔法律責任。
第八章 環(huán)境污染責任
第六十五條 因污染環(huán)境造成損害的，污染者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第六十六條 因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。
第六十七條 兩個以上污染者污染環(huán)境，污染者承擔責任的大小，根據(jù)污染物的種類、排放量等因素確定。
累積的因果關(guān)系，按份責任。
第六十八條 因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權(quán)人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。
不真正連帶責任。污染者未盡污染防免義務(wù)。
第九章 高度危險責任
第六十九條 從事高度危險作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第七十條 民用核設(shè)施發(fā)生核事故造成他人損害的，民用核設(shè)施的經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因戰(zhàn)爭等情形或者受害人故意造成的，不承擔責任。
第七十一條 民用航空器造成他人損害的，民用航空器的經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的，不承擔責任。
第七十二條 占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的，占有人或者使用人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有重大過失的，可以減輕占有人或者使用人的責任。
無過錯責任。
第七十三條 從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責任。
行人不應(yīng)穿越高速鐵路，而且受害人完全可以控制自己的行為。
第七十四條 遺失、拋棄高度危險物造成他人損害的，由所有人承擔侵權(quán)責任。所有人將高度危險物交由他人管理的，由管理人承擔侵權(quán)責任；所有人有過錯的，與管理人承擔連帶責任。
第七十五條 非法占有高度危險物造成他人損害的，由非法占有人承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人不能證明對防止他人非法占有盡到高度注意義務(wù)的，與非法占有人承擔連帶責任。
第七十六條 未經(jīng)許可進入高度危險活動區(qū)域或者高度危險物存放區(qū)域受到損害，管理人已經(jīng)采取安全措施并盡到警示義務(wù)的，可以減輕或者不承擔責任。
第七十七條 承擔高度危險責任，法律規(guī)定賠償限額的，依照其規(guī)定。
第十章 飼養(yǎng)動物損害責任
第七十八條 飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。
第七十九條 違反管理規(guī)定，未對動物采取安全措施造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
違反管理規(guī)定是前提。這里的“管理規(guī)定”包含地方規(guī)章等。
第八十條 禁止飼養(yǎng)的犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
在城市，要有禁止性規(guī)定。
在農(nóng)村、草原不適用。小偷進農(nóng)戶偷東西被狗咬傷，還要農(nóng)戶賠？不應(yīng)該。
無過錯責任。無免責事由，不適用第三章的減、免責規(guī)定。
第八十一條 動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。
偷動物被動物咬傷，動物園不擔責。
損害后果發(fā)生，往往意味著動物園未盡責。
第八十二條 遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸期間造成他人損害的，由原動物飼養(yǎng)人或者管理人承擔侵權(quán)責任。
第八十三條 因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。
不真正連帶責任。數(shù)個債務(wù)偶爾聯(lián)系，損害一個，有最終責任人。對受害人而言是連帶責任。
第八十四條 飼養(yǎng)動物應(yīng)當遵守法律，尊重社會公德，不得妨害他人生活。
第十一章 物件損害責任
第八十五條 建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。
第八十六條 建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔連帶責任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。
因其他責任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由其他責任人承擔侵權(quán)責任。
業(yè)主打通承重墻致使房屋倒塌，應(yīng)擔責。
第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。
有點“連坐”的意思，這一條要慎用。
此條道德法律化，預(yù)防功能大于補償功能，極易引發(fā)爭議。這里的“補償”不包括精神損害補償。
第八十八條 堆放物倒塌造成他人損害，堆放人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第八十九條 在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第九十條 因林木折斷造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第九十一條 在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
有無過錯的判斷標準，即有沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施。
窨井等地下設(shè)施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。
第十二章 附則
第九十二條 本法自2010年7月1日起施行。
作者單位：湖南省長沙市芙蓉區(qū)人民法院
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