1999年全國(guó)律師資格考試 試卷四
本試卷為實(shí)例分析和文書寫作題，請(qǐng)仔細(xì)閱讀各題，然后簡(jiǎn)要回答每一案例所提出的問(wèn)題(共11題)
一、(本題12分)
甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，總價(jià)款為1萬(wàn)元；乙向甲交付定金3千元，余下款項(xiàng)由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留該5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問(wèn)題：
1.設(shè)在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
2.設(shè)在牛款付清之前，牛2生下一頭小牛，該小牛由誰(shuí)享有所有權(quán)？為什么？
3.設(shè)在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)藥費(fèi)和誤工損失共計(jì)1千元，該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
4.設(shè)在牛款付清之前，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如何？為什么？
5.設(shè)在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2千元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)？為什么？
6.設(shè)在牛款付清之前，乙將牛5租與戊，租期3個(gè)月，租金200元。該租賃協(xié)議是否有效？租金應(yīng)如何處理？
7.合同中的定金條款效力如何？為什么？
二.(本題12分)
甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購(gòu)買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬(wàn)元；(二)乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司；(三)甲公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為80萬(wàn)元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬(wàn)元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請(qǐng)求戊公司作保，戊公司允諾。丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬(wàn)元，預(yù)扣一年的利息30萬(wàn)元，實(shí)際交付丙公司270萬(wàn)元；(2)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬(wàn)元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同，但合同未約定根據(jù)咨詢意見(jiàn)作出決策的損失承擔(dān)。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問(wèn)題：
1.甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？
2.現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張闔同無(wú)效，其理由能否成立？為什么？
3.丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什么？
4.丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬(wàn)元的擔(dān)保費(fèi)是否有效？為什么？
5.現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任？為什么？
6.現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？
7.現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢報(bào)告進(jìn)行操作發(fā)生事故，辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
8.現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過(guò)錯(cuò)造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰(shuí)向庚公司索賠？為什么？
9.現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過(guò)程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費(fèi)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？
10.現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過(guò)程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該技術(shù)成果歸誰(shuí)享有？為什么？
三、(本題6分)
甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化.通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過(guò)了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：1.甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；2.甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬(wàn)元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走,并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問(wèn)題：
1.甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？
2。甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？
3.甲公司能否解除合同？為什么？
4.丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？
四、(本題11分)
1996年3月，華信公司決定將其研制的TY一10空氣壓縮機(jī)(簡(jiǎn)稱"TY一10機(jī)")投入市場(chǎng)。為此，該公司在申請(qǐng)并取得專利后，積極開(kāi)展市場(chǎng)營(yíng)銷，獲得一批定單，同時(shí)，公司對(duì)TY一10機(jī)的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)采取了嚴(yán)格的保密措施。同年12月，華信公司與紅橋機(jī)械廠簽訂合同，約定由紅橋廠按照華信公司提供的圖紙和工藝參數(shù)生產(chǎn)TY一10機(jī)，并對(duì)華信公司提供的所有技術(shù)信息負(fù)有保密義務(wù)。1997年8月，方圓公司向華信公司購(gòu)買了一套TY一10機(jī)，隨后，方圓公司聘請(qǐng)技術(shù)人員，運(yùn)用"反向工程"的方法，對(duì)TY一10機(jī)進(jìn)行解析、實(shí)測(cè)，按所得數(shù)據(jù)繪制了圖紙。1998年5月，方圓公司使用華信公司的TY一10機(jī)產(chǎn)品說(shuō)明書原文，印制"DL一88型空氣壓縮機(jī)"產(chǎn)品說(shuō)明書并用于推銷。同年11月，方圓公司與紅橋廠簽訂了承攬合同。1999年4月，華信公司得知紅橋廠為方圓公司制造與TY一10機(jī)相同產(chǎn)品的事實(shí)后，以方圓公司和紅橋廠為被告，向人民法院提起了訴訟。證據(jù)證明：紅橋廠為方圓公司制造的產(chǎn)品與華信公司的TY一10機(jī)完全相同。方圓公司自行繪制的圖紙存在嚴(yán)重技術(shù)缺陷。生產(chǎn)在線使用的有方圓公司簽章的圖紙中，一部分是華信公司向紅橋廠提供的圖紙的復(fù)印件。在部分圖紙上，加注了以"反向工程"方法所無(wú)法取得的工藝參數(shù)。請(qǐng)根據(jù)上述事實(shí)，回答以下問(wèn)題：
1.華信公司的哪些合法權(quán)益受到了侵犯？
2.本案中的哪些行為侵犯了華信公司的合法權(quán)益？
3.二被告之間在行為和責(zé)任方面關(guān)系如何？
五.(本題7分)
敏宏公司拖欠懷劍公司80萬(wàn)元的電器貨款。懷劍公司與敏宏公司多次交涉還款事宜，并得知敏宏公司無(wú)力還款，只有一座兩層小樓租給了德峰公司，德峰公司經(jīng)營(yíng)不善，已拖欠敏宏公司兩年房租共計(jì)15萬(wàn)元，在這種情況下，懷劍公司訴至法院要求敏宏公司還款，并特別說(shuō)明如果敏宏公司無(wú)力還款，可將出租給德峰公司的兩層小樓收回并交給懷劍公司抵銷敏宏公司拖欠的80萬(wàn)元欠款，原被告雙方在訴訟中達(dá)成協(xié)議，約定被告方在半年內(nèi)分兩次還清欠款80萬(wàn)元。調(diào)解書送達(dá)后半年內(nèi)，敏宏公司只還了30萬(wàn)元，尚欠50萬(wàn)元，懷劍公司申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，敏宏公司則向人民法院提出將德峰公司拖欠的房租15萬(wàn)元轉(zhuǎn)給懷劍公司，執(zhí)行法院向德峰公司發(fā)出了對(duì)懷劍公司給付15萬(wàn)元的通知。
請(qǐng)回答下列問(wèn)題：
1.本案訴訟過(guò)程中，法院可否通知德峰公司作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人？為什么？
2.如果德峰公司對(duì)執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)怎么辦？
3.如果德峰公司收到執(zhí)行法院要求其履行到期債務(wù)的通知后擅自向敏宏公司還款15萬(wàn)元，造成該15萬(wàn)元被敏宏公司使用而無(wú)法追回，德峰公司要承擔(dān)什么法律責(zé)任？
六、(本題7分)
梁平是個(gè)體茶商，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬(wàn)元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來(lái)了家住B市G區(qū)的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：梁平向董聲華借款人民幣15萬(wàn)元，1999年7月底之前還清，黃榮生對(duì)梁平的借款提供擔(dān)保，對(duì)還款承擔(dān)一般保證責(zé)任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同上簽了字，梁平因經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，至1999年8月仍未償還董聲華的錢。現(xiàn)董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問(wèn)：
1.在本案中，可否單獨(dú)將梁平或黃榮生作為被告，為什么？
2.對(duì)本案依法享有管轄權(quán)的人民法院是哪些(個(gè))？為什么？
七、(本題7分)
1998年3月，梁某偽造了某市供銷貿(mào)易公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、公章和合同專用章。當(dāng)月中旬，梁某結(jié)識(shí)了周某，梁自稱是供銷貿(mào)易公司業(yè)務(wù)經(jīng)理，提出聘周某為公司業(yè)務(wù)員，周允諾。3月下旬的一天，梁某用偽造的公章以供銷貿(mào)易公司的名義與一鄉(xiāng)辦襯衫廠簽訂合同一份，約定襯衫廠供應(yīng)襯衫5000件，價(jià)款15萬(wàn)元；供方三天內(nèi)交貨，需方提貨時(shí)先付20%的貨款，五日內(nèi)付清全部貨款，隨后，梁某將假冒供銷貿(mào)易公司簽訂合同一事告訴了周某，并讓周某籌款1萬(wàn)元，聯(lián)系襯衫銷路，以便到襯衫廠提貨后迅速出手。周某聽(tīng)后不悅，表示沒(méi)錢，不愿到廠家提貨，但可幫助聯(lián)系襯衫銷路。第二天，梁某雇車單獨(dú)到襯衫廠，交了3萬(wàn)貨款后，提取襯衫5000件。運(yùn)到服裝城后，銷給周某聯(lián)系的客戶4000件，得款8萬(wàn)元。另1O00件推銷給服裝個(gè)體戶李某，李某從梁、周小聲言談和急于出手的神態(tài)上，知悉此貨系騙來(lái)的，考慮到自己未騙人，且買賣自由，便將價(jià)格壓至每件10元(該品牌襯衫市場(chǎng)零售價(jià)50元左右)，梁得款1萬(wàn)元，事后，梁某給周某1.5萬(wàn)元。問(wèn)：
1.梁某的行為構(gòu)成何種犯罪？為什么？
2.周某是否與梁某構(gòu)成共同犯罪？為什么？
3.李某是否構(gòu)成犯罪？為什么？
八、(本題共9分)
李某系某國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實(shí)：
1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司數(shù)百萬(wàn)元貨物導(dǎo)致國(guó)家利益遭受特別重大的損失。1996年3月，李某未經(jīng)集體研究，將公司的錢借給好友吳某主管的某運(yùn)輸公司(集體企業(yè))，98年案發(fā)時(shí)，尚有80余萬(wàn)元未歸還。1997年底，吳某為表感謝，送1萬(wàn)元給李某作為"過(guò)節(jié)費(fèi)"。1996年5月，張某之子因?qū)め呑淌卤徊叮瑥埬惩欣钅硯兔κ柰P(guān)系，李某提出要花3萬(wàn)元。張某給李某4萬(wàn)元，言明1萬(wàn)元作為李某的"辛苦費(fèi)"，李某遂將3萬(wàn)元送給其認(rèn)識(shí)的辦案人員，使張某之子罪責(zé)得以開(kāi)脫.根據(jù)以上案情，回答下列問(wèn)題：
1.李某在外貿(mào)業(yè)務(wù)中被騙的行為應(yīng)如何定罪？為什么？
2.李某將200萬(wàn)元借給運(yùn)輸公司的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
3.李某收受吳某"過(guò)節(jié)費(fèi)"和為張某"幫忙"并收"辛苦費(fèi)"的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？
九、(本題共9分)
1997年5月初，某市檢察院接到舉報(bào)某省國(guó)有外貿(mào)公司經(jīng)理蘇慶挪用公款20萬(wàn)元的信件。檢察院經(jīng)立案審查認(rèn)為，蘇慶的行為已構(gòu)成挪用公款罪，依法應(yīng)予逮捕，即派本案?jìng)刹閱T將蘇慶逮捕。同年7月，該案?jìng)刹榻K結(jié)，市檢察院以挪用公款罪向市中級(jí)人民法院提起公訴。1997年8月，市中級(jí)人民法院開(kāi)庭審理該案。辯護(hù)律師在庭審時(shí)申請(qǐng)傳喚公司的知情人出庭作證。合議庭同意該申請(qǐng)，決定中止審理，并傳喚證人到庭作證。證人到庭作證時(shí)，公訴人在質(zhì)詢中發(fā)現(xiàn)，蘇慶還有以虛報(bào)差旅費(fèi)的方式貪污公款的行為，且已構(gòu)成犯罪。公訴人隨即當(dāng)庭指控蘇慶另犯有貪污罪。辯護(hù)人以公訴人增加了控訴為由，請(qǐng)求延期審理。合議庭接受辯護(hù)人請(qǐng)求，決定延期審理。經(jīng)重新開(kāi)庭對(duì)檢察院所指控的挪用公款罪和貪污罪進(jìn)行審理后，合議庭認(rèn)為，指控蘇慶挪用公款罪證據(jù)不充分，因而不能定罪，但擔(dān)心對(duì)此罪不予認(rèn)定，檢察院可能會(huì)提出抗訴，為此，將案件提請(qǐng)?jiān)洪L(zhǎng)決定提交審判委員會(huì)討論。審判委員會(huì)討論后決定，挪用公款罪證據(jù)不足、指控的犯罪不成立，但貪污行為事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成犯罪。合議庭根據(jù)此決定，作出了判決：判處蘇慶犯貪污罪處五年有期徒刑；挪用公款罪因證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立。宣判后，蘇慶即提出上訴，后又在上訴期滿后要求撤回上訴。檢察院對(duì)該一審判決未提出抗訴。二審法院審查蘇撤回上訴的要求后認(rèn)為，原判決正確無(wú)誤，因此，作出準(zhǔn)予撤回上訴的決定書。1998年3月，某市檢察院又發(fā)現(xiàn)了蘇慶挪用公款罪的新證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)依此證據(jù)，按照審判監(jiān)督程序向法院提出抗訴。法院對(duì)抗訴審查后，作出了再審決定書。經(jīng)再審審判后，法院認(rèn)定蘇慶犯有挪用公款罪，處以相應(yīng)刑罰，并將此刑期與原判貪污罪之刑期按數(shù)罪并罰原則依法合并決定了執(zhí)行刑期。問(wèn)：
1.檢察機(jī)關(guān)在本案訴訟中有哪些違反訴訟程序規(guī)定的情況，為什么？
2.法院在一審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟法的規(guī)定，為什么？
3.法院在二審時(shí)有哪些做法不符合刑事訴訟有關(guān)法律的規(guī)定，為什么？
4.法院在再審程序中有何違反刑事訴訟法規(guī)定的做法？為什么？
十、(本題8分)
1996年底，中國(guó)A公司與國(guó)外B公司簽定糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公司貨輪將買賣合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵中國(guó)港口時(shí)，某公安廳所屬的海警支隊(duì)以該批貨在該港的存放和裝船數(shù)量有問(wèn)題為由將船及貨物扣押。l月20日，海警支隊(duì)向A公司出具一份扣押清單。1997年5月4日，海警支隊(duì)將該批貨以市場(chǎng)價(jià)格的60%予以變賣，得貨款2400萬(wàn)元，隨后放走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊(duì)處理此案，均遭拒絕。問(wèn)：
1.海警支隊(duì)扣押變賣貨物后對(duì)A公司負(fù)有何種義務(wù)？A公司能否就此提起訴訟？
2.C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟？被告是誰(shuí)？
3.A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理？為什么？
4.A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟？為什么？
十一、(本題12分)
王申住江蘇省甲市東區(qū)，李全住甲市西區(qū)，二人系同一工廠工人。兩人于1999年2月18日在甲市南區(qū)發(fā)生口角，并相互扭打，李全將王申打成輕傷，王申住醫(yī)院治療花去醫(yī)藥費(fèi)4500元。經(jīng)本廠領(lǐng)導(dǎo)調(diào)解，二人達(dá)成如下協(xié)議："李全于1999年3月底前賠償王申醫(yī)藥費(fèi)3000元整，并在本廠當(dāng)眾公開(kāi)向王申賠禮道歉。如因履行本協(xié)議發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決，或者提交北區(qū)(雙方工廠所在地)王橋居民委員會(huì)調(diào)解解決，或者提交江蘇省內(nèi)的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。"事后，李全下崗，失去工資收入，未能按期履行賠償義務(wù)，也未公開(kāi)賠禮道歉。王申以傷害賠償為由，于1999年5月向甲市西區(qū)人民法院提起訴訟，要求李全賠償醫(yī)藥費(fèi)3000元，并公開(kāi)賠禮道歉。法院受理了本案。李全認(rèn)為本案打架地點(diǎn)在南區(qū)，二人所在工廠在北區(qū)，同時(shí)雙方已訂立仲裁協(xié)議，西區(qū)人民法院無(wú)權(quán)受理，故提出管轄異議。西區(qū)人民法院認(rèn)為李全的管轄異議成立，以[西民]初字(1999)第87號(hào)民事裁定書駁回起訴，王申對(duì)此裁定表示不服。
此時(shí)，如果你是王申的代理律師，請(qǐng)代寫一份行使訴訟權(quán)利的訴訟文書。
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