1994年全國律師資格考試 試卷四
2006-01-19
一、選擇題：在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應的字母填入括號內，多選或少選均不得分。（每題 1 分，共 20 分） 1．甲與乙在 A 市簽訂一購銷合同，約定在雙方住所地以外的 B 市履行合同。合同尚未實際履行，雙方即發生爭議。為此，甲應向（ ）（ ）（ ）（ ）法院起訴。
A．甲住所地 B．乙住所地
C． A 市 D． B 市
2．偷稅抗稅案件，應由（ ）（ ）（ ）（ ）立案偵查。
A．公安機關 B．國家安全機關
C．人民檢察院 D．人民法院
3．上海市中級人民法院受理了一個德國人向一個美國人提起的損害賠償的訴訟，應適用（ ）（ ）（ ）（ ）民事訴訟法。
A．德國 B．美國
C．中國 D．其他第三國
4．行政訴訟中，原則上不停止被訴具體行政行為的繼續執行，但在（ ）（ ）（ ）（ ）的情況下，可以暫停具體行政行為的執行。
A．原告向法院申請停止執行
B．被告認為需要停止執行
C．行政機關改變具體行政行為
D．人民法院認為需要停止執行
5．郭某，男，1980年元月出生，于 1994年 5月，因口角將其同學李某殺死，此案應當（ ）（ ）（ ）（ ）審理。
A．公開 B．不公開
C．一般不公開 D．經被害人家屬同意可公開
6．公民對某市政府設立的派出機構所作的具體行政行為不服，應以（ ）（ ）（ ）（ ）為被告提起訴訟。
A．該派出機構 B．派出機構的主要負責人
C．派出機構的設立機關 D．批準設立該派出機構的主要負責人
7．某被告不服一審法院駁回管轄異議的裁定提起上訴，在此期間，一審原告向一審法院提出撤訴申請。根據民事訴訟法的規定，正確的作法是（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．一審法院裁定準予撤訴
B．二審法院裁定準予撤訴
C．二審法院先對被告對駁回管轄權異議裁定的上訴作出裁定，一審法院再根據該裁定做出處理
D．二審法院審查一審法院無管轄權，直接移送有管轄權的法院
8．對于不滿 18 歲的未成年人犯罪案件，在訊問和審判時，（ ）（ ）（ ）（ ）通知被告的法定代理人到場。
A．可以 B．應當
C．不 D．根據被告人的申請
9．一審判決宣判后，原審人民法院發現判決確有錯誤，而當事人在上訴期內又未上訴，原審人民法院應當（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．告知當事人提起上訴 B．報請第二審人民法院處理
C．按審判監督程序處理 D．不予處理
10．在某民事訴訟過程中，被告是一名無訴訟行為能力人，按法律規定，其法定代理人依法必須到庭。但經兩次傳票傳喚，該法定代理人無正當理由拒不到庭，法院可以對該法定代理人予以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．罰款 B．訓誡
C．拘留 D．拘傳
11．一般情況下行政復議案件以上一級行政機關管轄為原則，但對于（ ）（ ）（ ）（ ）申請復議的案件，則由原行為機關管轄。
A．對國務院各部門所作決定不服的
B．上一級沒有相應主管部門的
C．對省級政府所作決定不服的
D．對依法律規定經上級行政機關批準的決定不服的
12．刑事訴訟中的案件當事人有（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．被害人 B．被告人
C．自訴人 D．附帶民事訴訟的原告人和被告人
13．偵查人員為了確定某些特征、傷害情況或者生理狀態，可以對（ ）（ ）（ ）（ ）的人身進行檢查。
A．證人 B．被害人
C．被告人 D．辯護人
14．某公司因個體工商戶李某發生債務糾紛，向法院申請訴前保全，查封李某運輸汽車一輛。但該公司在法定期間內未對李某起訴，并因保全而給李某造成經濟損失。按照民事訴訟法的規定，李某可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．向采取訴前保全的法院申請解除保全
B．向采取訴前保全的法院的上一級法院申請解除保全
C．向采取訴前保全的法院起訴要求該公司予以賠償
D．向采取訴前保全的法院的上一級法院提起訴訟要求該公司予以賠償
15．仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的，當事人可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．根據雙方達成的書面仲裁協議重新申請仲裁
B．進行協商
C．向人民法院起訴
D．提出上訴
16．在行政訴訟中，（ ）（ ）（ ）（ ）屬于受案范圍內的行政許可案件。
A．拒絕頒發船長職務證書 B．拒絕予以公證
C．拒絕頒發適航證 D．拒絕頒發演出經營許可證
17．在一起購銷合同糾紛上訴案件中，一審法院曾依法做出了對被告財產保全的裁定。二審法院受理上訴后，上訴人（一審被告）對財產保全提供了擔保。在這種情況下，應當（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．由一審法院裁定解除保全 B．由一審法院判決解除保全
C．由二審法院判決解除保全 D．由二審法院裁定解除保全
18．人民法院可以對（ ）（ ）（ ）（ ）采用獨任制審判。
A．偷稅、抗稅案 B．虐待案
C．遺棄案 D．侮辱誹謗案
19．人民法院對提起公訴的案件進行審查后，可根據情況（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．決定開庭審判 B．退回人民檢察院補充偵查
C．要求人民檢察院撤回起訴 D．自行補充調查
20．人民法院按照審判監督程序重新審判的案件，從適用的審判程序來看，（ ）（ ）（ ）（ ）。
A．如果是上級人民法院提審的案件，應當依照第二審程序進行審判
B．如果原來是第一審案件，應當依照第一審程序進行審判
C．如果原來是第二審案件，應當依照第二審程序進行審判
D．一律由上級人民法院依照第二審程序進行審判
二、問答題（請根據每題的設問，寫明是正確還是錯誤，并說明理由。每題 2 分，共20 分。）
1．治安行政案件中，復議機關撤銷了原處罰決定，被侵害人不服并起訴。人民法院未予受理并告知被侵害人應經復議后再起訴。現問人民法院的處理正確與否？為什么？
2．某中級法院根據債權人的申請，按照民訴法中有關督促程序的規定，向債務人發出支付令。支付令生效后，送到執行庭執行，但債務人提出異議，認為作出該支付令的法院無管轄權。現問債務人的意見是否正確？為什么？
3．某人民檢察院自行偵查一個屬于自偵的案件。在偵查過程中，檢察院發現不應對被告人追究刑事責任，立即作出了不起訴的決定。現問：人民檢察院的這種做法是否正確？如認為正確，說明理由；如認為不對，寫出認為正確的做法。
4．某甲將自己承包的汽車停放于某停車場，停車場向其收取了保管費，并出具了收據。某甲取車時發現汽車丟失遂向法院起訴，要求該停車場賠償。法院受理后，又以公安機關已立案偵查為由中止本案訴訟。請問：法院中止這一訴訟的做法是否正確？為什么？
5．在一起行政訴訟中，被告一直未提供作出具體行政行為的主要證據。人民法院據此作出判決：撤銷被訴具體行政行為。現問：人民法院在被告未提供主要證據情況下判決撤銷被訴具體行政行為的做法是否正確，為什么？
6．原告以被告拖欠借款 10000 元為由向法院起訴，要求被告歸還欠款。被告承認曾借原告人民幣 10000 元，但 1 個月前已還了 4000 元。因資金一時緊張，余款要求延期歸還。原告否認被告還款事實，要求被告出具證據并以 10000 元借據為憑要求被告立即歸還全部欠款。現問：原告要求被告舉證是否正確？為什么？
7．第二審人民法院審理自訴人提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。現問：這種說法是否正確？為什么？
8．第一審人民法院判決某被告人免除刑事處罰，但在宣判后立即將該人交付所在派出所管制。現問：人民法院的這種做法是否正確？為什么？
9．李某存入銀行的大額定期存款 12000 元的存單被盜，遂向法院申請公示催告。法院未予受理。請問法院的做法是否正確？為什么？
10．某律師全權代理一民事上訴案。該律師提交上訴狀后，接到法院通知，要求在 7 日內交納訴訟費，否則視為放棄上訴。半月后，法院通知該律師，因當事人未交納訴訟費，上訴已按自動放棄處理，原審判決已發生法律效力。該律師則認為法院處理不當，因法院未直接通知當事人交納費用。問：律師的意見是否正確，為什么？
三、實例分析•第一部分
本部分為實例分析題。請仔細閱讀所給實例，然后根據每一實例提出的問題作答。（共 10 題，除另有標明外，每題 3 分，共 29 分。）
1．在一起離婚案件中，原被告住所地均在一個基層法院管轄區域內，但被告已被勞動教養 1 年，其勞動教養地不在該法院轄區內。現問，該案應由哪個法院管轄，簡述理由。 （本題 2 分）
2．某縣公安局以違反治安管理處罰條例為由，將王某行政拘留 15 天后，又以同一事實為由對王某采取刑事拘留。王某共被關押 25 天。現問，該縣公安局將王某并處關押 25 天是否正確？為什么？
3．1992年某渡假村管委會與香港國泰公司簽訂了合資建設高爾夫球場合同。該合同未訂有仲裁條款。后雙方為履行該合同發生爭議，國泰公司董事長董某給當地政府領導致函反映情況。該函最后稱："出于對您的信任，我們向您反映糾紛情況，以得到你的幫助。我們也將訴諸法律，向仲裁機構或法院提出仲裁或起訴。"渡假村管委會得知信函內容后，立即告國泰公司，表示同意仲裁解決雙方的爭議，隨即向仲裁機構遞交了仲裁申請書。但國泰公司收到管委會的來函后，未向仲裁機構提交仲裁申請書，而直接向法院提起訴訟，要求履行合同。現問，該糾紛應由哪個機構處理？并簡述理由。
4．王某與李某未領取結婚證而同居，并生下一小孩。鄉政府以其違反計劃生育政策和法規為由，罰款 2000 元。王某不服，向縣計劃生育委員會申請復議。縣計劃生育委員會逾復議期限作出復議決定，維持鄉政府的罰款決定。王某遂以縣計劃生育委員會為被告，并以其逾期復議、違反法定程序為由向法院提起訴訟，要求撤銷縣計劃生育委員會的復議決定，法院未予受理。請根據有關法律規定回答下列問題：法院應否受理此案？為什么？王某應當怎么辦？
5．中國公民鄧某經美國法院判決離婚，后其回國要與中國公民張某結婚。鄧某詢問如何辦理結婚手續時，某人告訴他婚姻登記機關具有承認外國法院離婚判決的職能，鄧某應先向登記機關申請承認，方可結婚。請問：上述答復是否正確，并請簡述理由。
6．某法院發現本院已生效的二審刑事判決確有錯誤，即指令該案第一審人民法院依審判監督程序再審。問：二審法院的做法是否正確，為什么？
7．某法院受理了一起經濟合同糾紛案件，當事人在法定期限內提出了管轄權異議，該法院裁定予以駁回。當事人提出上訴，二審法院駁回上訴，維持原裁定。后來該案應一審法院判決，當事人不服提出上訴。在審理中，二審法院發現一、二審駁回管轄權異議確有錯誤，且一審判決也有錯誤。現問：此案應如何處理。
8．劉某在農貿市場出售蔬菜，工商局干部謝某認為其攤位影響交通，要求其另找位置。因劉某不肯，雙方發生爭執。爭執中，謝某因劉某抓住稱桿不放而用右手猛砍其手腕，致使劉某右橈骨中段骨折。劉某擬向法院提起訴訟要求賠償損失。現問，劉某應提起何種訴訟？此案被告是誰？該案應如何處理？在回答上述問題時請簡要說明理由。
9．在一起債務案件執行程序中，法院依法要變賣被告李某的一輛汽車。李某的一個朋友黃某出具保證書保證被告 10 天內還款，如到期不還，李某所欠債務由他負責償還。這個保證也得到了原告王某的同意。10 天后李某下落不明，王某要求黃某替李某償還債務。黃某反悔，不愿還款。原告要求法院處理。請問法院如何處理，并簡述理由。
10．鄒某犯殺人罪，被二審法院終審判決有期徒刑 15 年。交付執行后，該二審法院發現本案判決確有錯誤，即按審判監督程序提起再審，再審結果該被告人鄒某被判處無期徒刑。現問：本案審判監督程序如何提起？被告人鄒某對再審判決不服能否上訴？為什么？
四.實例分析.第二部分
本部分為實例分析題.請仔細閱讀所給實例,然后根據每一實例提出的問題作答.（第1、2題各4分,第3、4題各5分,第5題6分,第六題7分,共31分。）
1.被告王某,女,現年38歲,因傷害罪,被判處無期徒刑。交付執行后,王某所在單位以王某家庭困難,丈夫在外工作,老母病重,女兒年幼等為由,申請將王某暫予監外執行。問:應否同意這一申請,為什么?
2.甲、乙。丙三人于1994年1月5日共同盜竊塑料薄膜,價值5000元。案發后甲、乙二犯逃跑,甲犯歸案并如實供述了三人共同盜竊的犯罪事實。乙的妻子和丙的姐姐分別向公安機關陳述了甲、乙、丙三人于1月5日晚到乙丙兩家窩藏贓物的經過和贓物的外部特征。根據乙妻、丙姐的陳述,公安機關查獲了贓物,所獲贓物和失主的陳述和被告甲的供述相互印證,同一認定。請依照法律規定指明本案所收集到的證據為何種類,并指出本案證據那些屬于直接證據?
3.王仁、王宜和王理系兄弟,其父母早亡,王宜和王理隨長兄一家共同生活。土改時,王宜、王理和王仁一家在A縣某村分得房屋6間。5年后,王宜和王理一同去外省B縣工作。1991年王仁夫婦先后去世。同年,住C縣的王仁之子王云將6間房賣給村民李某。不久王理得知此事,遂向人民法院起訴,要求確認他對房屋的所有權。請問:此案應由哪個法院管轄?哪些人應參加訴訟?各自的訴訟地位是什么?
4.經營煙酒的個體戶帥某先后從張某、馬某處購進名牌香煙10條。某市公安局到帥某處未聲明理由即將其帶走訊問,同時將帥某營業執照及煙酒類專賣許可證扣繳一直未還。帥某遂以公安機關非法限制人身自由、扣繳營業執照及酒類專賣許可證為由提起訴訟。在訴訟中,公安局辯稱:傳喚帥某是為了了解情況;暫扣營業執照及酒類專賣許可證是追贓手段,該行為是刑事訴訟過程中的偵察行為,不屬于行政訴訟送案范圍。問:本案能否提起行政訴訟?理由是什么?本案應由哪個法院管轄?法院應作何種判決?理由是什么?
5.李廣和張寶是同村鄰居。1992年7月10日李廣向法院訴稱:被告張寶房后的5棵梨樹是1977年村里買來樹種并派工栽活的,應屬村里所有,但現在為張寶所占。要求法院判決被告張寶將5棵樹退還村里,并將多年所獲的受益折款退還。張寶得知李起訴一事,即到李家謾罵,并同李扭打起來。扭打中張寶被李廣推倒在地,右手腕骨折。法院經審查后,認為李廣同事實無利害關系,并于同月19日作出裁定,對該案不予受理。李廣將情況告訴村委會。村委會決定委托李廣為訴訟代理人代為訴訟,并向法院提交了授權委托書。李廣作為委托代理人以同樣事實、理由和要求重新起訴,法院受理了此案。被告張寶在收到起訴書副本后,向法院提出反訴,訴稱:自己右手骨折是李廣傷害所致,要求李廣賠償全部醫療費用。法院決定將本訴同反訴合并審理。開庭審理后,被告經法院一次口頭傳喚、一次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,法庭遂決定對張寶采取拘傳的強制措施。法院經過審理，依照事實和法律對本案作出了判決。
請指出本案在訴訟程序中存在的問題。并簡要說明理由。
6．劉某拖欠夏某貨款 10 萬元，夏某多次催要貨款而劉某未給。在催要貨款過程中二人發生口角，劉某將夏某毆打致傷。某區公安分局以劉某違反治安管理處罰條例為由，將劉某行政拘留 15 天。劉某不服，經某市公安局復議維持原處罰裁決后，劉某向法院提起訴訟。夏某亦向法院提起訴訟，要求劉某償還債務。在法院受理此案的過程中，夏某經醫院診斷為腎挫傷，遂又以重傷害向法院提出控告，并請求法院裁判劉某賠償醫藥費、誤工費 600 元。法院受理后，將該案移送公安局。公安局經檢察院批準對劉某采取逮捕措施。請問：該案涉及到幾種訴訟？法院對本案的處理順序應當怎樣？假設法院對劉某作出有罪判決且生效，夏某與劉某之間的糾紛所涉及的訴訟應如何進行？
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