1993年全國律師資格考試 試卷二
一、選擇題：在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應的字母填入括號內。（注意：多選或少選均不得分。每題１分，共１０分）
１．夏麥（男）與程黎芳（女）結婚半年，因性格不合經常發生爭吵，直至打架、分居。程黎芳遂向人民法院起訴要求離婚，某縣法院判決準許離婚，并在判決中對家庭財產進行了分割處理，夏、程二人在法定期限內均未上訴。兩個月后，程黎芳想起她的一件祖傳玉器被夏麥占有，該玉器系程黎芳結婚后其父所贈，后來程黎芳給了夏麥。程黎芳在訴訟過程中未提及玉器之事，法院判決也未涉及此物。
程黎芳如想要回玉器，可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ：上訴 Ｂ：申訴 Ｃ：申請再審 Ｄ：另行起訴
２．民事訴訟中，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。但在（ ）（ ）（ ）（ ）等案件中，對原告提出的侵權事實，被告否認的，由被告負責舉證。
Ａ．因產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟 Ｂ．高度危險作業致人損害的侵權訴訟
Ｃ．因環境污染引起的損害賠償訴訟 Ｄ．飼養動物致人損害的侵權訴訟
３．南園實業公司拖欠海達電腦公司貨款七萬元，海達電腦公司多次催付無結果，遂向人民法院申請支付令。法院受理后經過審查，向南園實業公司發布了支付令，限期還款。南園實業公司以書面形式提出原合同規定價格不合理，愿意付款五萬八千元，另外一萬二千元希望免除。在這種情況下，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．法院應當直接裁定終結督促程序
Ｂ．法院應進行必要的調查，如合同確定的價格合理，則支付令有效
Ｃ．法院應進行必要的調查，如合同確定的價格確實不合理，裁定駁回債權人的申請，支付令無效
Ｄ．法院詢問債權人的意見，如其同意債務人只付款五萬八千元，可將支付令數額改為五萬八千元
４．民事訴訟中，對（ ）（ ）（ ）（ ）的案件調解達成協議的，人民法院可以不制作調解書。
Ａ．被告拖欠原告貸款四十萬元，雙方達成協議，被告保證一個月內付清，原告不要求被告支付拖欠期間的貨款利息
Ｂ．賠償案件中的被告人在國外，與原告達成賠償協議，并用信函向人民法院保證一定期限內賠付
Ｃ．贍養案件中當事人雙方達成協議，被告每月向原告支付贍養費６０元，原告申請撤訴。
Ｄ．收養案件中當事人雙方達成協議，維持收養關系
５．公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服的，可以向行政機關申請復議：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．認為主管行政機關侵犯法律、法規規定的經營自主權的
Ｂ．認為對行政機關工作人員的獎懲、任免決定不當的
Ｃ．對行政規章不服的 Ｄ．認為行政機關違法要求履行義務的
６．人民法院在行政訴訟第一審程序中，征得原告的同意后，可以依職權追加或者變更被告。應當變更被告，而原告不同意變更的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．裁定駁回起訴 Ｂ．經審理后，判決駁回起訴 Ｃ．經審理后，判決原告敗訴
Ｄ．進行調解，如達成調解協議，告知原告撤訴；如達不成協議，判決駁回起訴
７．除法律規定終局的行政復議外，申請人對行政復議決定不服的，可以在收到復議決定書之日起１５日內，或者法律、法規規定的其他期限內向人民法院起訴。對申請人逾期不起訴又不履行復議決定的，按以下方法處理：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律由復議機關申請人民法院強制執行，或者依法強制執行
Ｂ．一律由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執行，或者依法強制執行
Ｃ.改變原具體行政行為的復議決定，由復議機關申請人民法院強制執行,或者依法強制執行
Ｄ．維持原具體行政行為的復議決定，由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執行或者依法強制執行
８．在民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟中，第二審人民法院對上訴案件的審理，正確的做法是：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制
Ｂ．一律只就與上訴或抗訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查
Ｃ．對民事訴訟和行政訴訟案件，就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴范圍的限制；對刑事案件，應就與上訴或抗訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查
Ｄ．只有對民事訴訟案件，應就與上訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查；對刑事訴訟和行政訴訟案件，應就第一審判決認定的事實和法律適用問題進行全面審查，不受上訴或抗訴范圍的限制
９．根據《中華人民共和國經濟合同仲裁條例》的規定，仲裁機關在其職權范圍內處理經濟合同糾紛案件，實行一次裁決制度。其含義是：當事人對裁決不服的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．既不能上訴，也不能另行起訴
Ｂ．可以在１５日內向人民法院起訴，但不能向上級仲裁機關上訴
Ｃ．可以在１５日內向上級仲裁機關上訴，但不能向人民法院起訴
Ｄ．可以向原仲裁機關或其上級仲裁機關申請復議一次
１０．中國大陸某公司與香港某公司因某一建筑工程承包合同發生爭議，雙方約定提交中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁。對此案仲裁庭的審理方式為：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．不能開庭進行審理 Ｂ．公開開庭審理
Ｃ．公開開庭審理，但雙方當事人要求不公開審理的，由仲裁庭作出決定
Ｄ．不公開開庭審理，但雙方當事人要求公開審理的，由仲裁庭作出決定
二、案例分析之一（本題４分）
程勇（男）、劉冬（女）系夫妻關系，生一子程小仁。程小仁半歲時被送到劉冬的母親周靜之處幫助撫養，現年４歲。程勇、劉冬想把兒子接回家自己撫養。周靜之認為程勇曾因犯盜竊罪服刑１年，品行不端，可能影響小孩成長，拒絕了程勇、劉冬的要求。程勇為此起訴，主張對程小仁的撫養權，要求法院判令周靜之交回程小仁。劉冬向審判人員表示，反對其母繼續撫養小孩，但礙于情面，不愿與其母對簿公堂。
關于本案如何認定訴訟參與人，存在如下各種意見：
Ａ．原告：程勇 Ｂ．原告：程小仁 Ｃ．原告：劉冬 Ｄ．被告：周靜之
Ｅ．被告：程小仁 Ｆ．被告：劉冬 Ｇ．有獨立請求權的第三人：劉冬
Ｈ．無獨立請求權的第三人：劉冬 Ｉ．無獨立請求權的第三人：周靜之
Ｊ．法定代理人：程勇 Ｋ．法定代理人：劉冬
上列意見有下列組合，請確定哪一組意見全部正確，在其后的括號內寫"對"。
甲組：Ａ、Ｅ、Ｈ、Ｉ（ ） 乙組：Ａ、Ｅ、Ｇ、Ｉ（ ）
丙組：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｉ（ ）丁組：Ａ、Ｄ、Ｈ （ ）
戊組：Ａ、Ｃ、Ｄ （ ） 己組：Ａ、Ｄ、Ｇ （ ）
庚組：Ｂ、Ｄ、Ｋ （ ） 辛組：Ｂ、Ｆ、Ｊ、Ｉ（ ）
三、案例分析之二（本題１０分）
三通機械設備公司１９９２年１０月５日向票據支付單位所在地的甲縣人民法院申請公示催告，稱本公司一張面額５萬元的可以背書轉讓的匯票遺失。法院當即審查并決定受理。１０月１０日通知支付人停止支付。１０月１１日發出公告，催促利害關系人申報權利，申報權利的期限定為３個月。１９９３年元月２０日八達實業公司向人民法院就公示催告的票據申報權利。法院認為申報期已屆滿，駁回這一申報。１９９３年２月１７日法院根據申請人的請求，作出了除權判決并進行了公告。三通機械公司根據這一判決向支付人請求付款，支付人認為原匯票的合法持有權應歸八達實業公司，故拒絕支付，后因法院催促終于支付。１９９３年３月３日八達實業公司以三通機械設備公司為被告，向被告所在地的人民法院起訴，要求：法院判決該公司對匯票具有合法持有權，被告將冒領的款額退回。法院經審查后立案受理。
對本案的訴訟程序存在以下判斷：
Ａ．三通機械設備公司申請公示催告是正確的
Ｂ．１０月１０日通知支付人停止支付是錯誤的
Ｃ．１０月１１日發出公告是正確的
Ｄ．申請權利的期間定為三個月是錯誤的
Ｅ．法院認為申報期間已屆滿，駁回這一申報是正確的
Ｆ．支付人拒絕支付是錯誤的
Ｇ．八達實業公司起訴是正確的
Ｈ．八達實業公司起訴請求屬于變更之訴
請在下列判斷組合中，選出你認為全部錯誤的判斷組，并簡要說明某一組或某幾組判斷全部錯誤的理由：如認為沒有任何一組判斷全部錯誤，則回答："四組判斷中，每組都有正確的判斷"，然后從每一組中指出一個你認為正確的判斷。
甲組：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｇ 乙組：Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｈ
丙組：Ｂ、Ｄ、Ｆ、Ｈ 丁組：Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｆ
四、案件分析之三（本題１０分）
星光燈具廠和華福商業公司均系中外合資經營企業，１９９１年３月簽訂購銷合同，華福商業公司購買星光燈具廠價值為３６萬元的燈具，賣方送貨，娀貨到付款。４月２５日賣方如期交貨，但買方拖欠貨款。５月３０日賣方向人民法院起訴，經法院調解，雙方達成協議，買方同意于同年８月１５日前還清全部貨款。法院為此制作了調解書并送達了雙方當事人。但后來買方仍未按期付款，８月２５日賣方申請法院強制執行。９月初安海電器公司向華福商業公司追索已到期的買賣之債２７萬元，華福商業公司要求延期１個月還債，安海電器公司同意華福商業公司９月底前還清債務。此后華福商業公司為了感謝安海電器公司，向其贈送價值２萬元的滯銷商品，供其分發職工作為福利。華福商業公司于１０月５日還清了所欠２７萬元貨款。１０月中旬法院根據星光燈具廠的申請，執行星光燈具廠訴華福商業公司一案，發現華福商業公司虧損嚴重，帳面出現赤字。華福商業公司此時也向法院申請宣告破產。法院受理了該破產案件。
簡答下列問題：
１．人民法院應當適用什么法律規定的程序處理該破產案件？
２．人民法院受理破產案件后，應如何處理對調解書的執行問題？
３．從法律上應如何評價華福商業公司與安海公司之間的贈送行為？為什么？
４．本案中所交待的單位中，是否有單位在破產程序中應該參加債權人會議？
債權人會議的職權是什么？
五、案件分析之四（本題１０分）
１９９２年９月，望龍實業公司與海辰食品研究所簽訂一份技術合同，商定雙方聯合開發研制一種老人營養飲料，合同中的仲裁條款規定："因履行本合同發生的爭議，由雙方協商解決；協商解決不了的，由技術合同仲裁機構進行仲裁。"１９９３年４月，雙方發生爭議，海辰食品研究所向本單位所在地的Ａ市技術合同仲裁委員會遞交了仲裁申請書。望龍實業公司拒絕答辯。雙方經過協商，重新簽訂一份仲裁協議，商定將此合同爭議提交望龍實業公司所在地的Ｂ市技術合同仲裁委員會進行仲裁。事后，海辰食品研究所擔心Ｂ市技術合同仲裁委員會實行地方保護主義，故未申請仲裁，而向合同履行地的人民法院起訴，起訴時未說明此前兩次的約定仲裁的情況，法院受理了本案，并向望龍實業公司送達了起訴狀副本，望龍實業公司向法院提交了答辯狀。法院經審理判決被告敗訴，被告立即上訴，理由是事先有仲裁協議，法院判決無效。 問：
１．合同中的仲裁條款有效還是無效？為什么？
２．爭議發生后簽訂的仲裁協議有效還是無效？
３．海辰食品研究所向法院起訴是否正確？為什么？
４．法院審理本案是否合法？為什么？
５．上訴理由是否正確？
６．被告是否具有上訴權？為什么？
六、案例分析之五（本題６分）
某縣政府決定搬遷其轄區內的新興村，因新遷入地址及房屋質量等問題，新興村大部分村民（共１０３戶）不服縣政府決定，準備向法院提起行政訴訟，村民委員會也認為縣政府決定不甚合理，但考慮到與縣政府的關系，認為不宜提起行政訴訟，而應當先通過申請復議解決。少部分村民（共３０戶）認為應該聽從政府決定。 問：
１．在上述事例中，誰能夠充當行政訴訟原告。
２．若新興村１０３戶村民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請指出；若無，請說明理由。
３．若新興村１０３戶村民向法院提起行政訴訟，應如何解決因原告人數眾多給訴訟帶來的困難，其法律依據是什么。
七、案例分析之六（本題２４分）
１９８８年１０月，甲方北方文化藝術中心與乙方江南音像出版公司在丙市簽訂合同，雙方商定聯合制作以歌頌殘疾人自強不息為主題的６０分鐘歌曲錄音磁一盤，由北方文化藝術中心收集曲目、進行必要的藝術處理，并解決有關版權問題，由江南音像出版公司制作發行。后北方文化藝術中心收集歌曲１２首，在本單位進行藝術處理并制成母帶。江南音像出版公司因設備發生故障，便請丁市文化館協助，江南音像出版公司黃偉等人去丁市文化館利用設備制作磁帶，文化館還派職工李榮國等人參與制作工作，事后，江南音像出版公司付給丁市文化館２萬元設備磨損費和勞務費。該歌曲磁帶取名為"強者之歌"，在戊市、己市發行銷售。此后，白云樂隊認為"強者之歌"中的第２、３兩首歌曲版權應歸其所有，紅土地出版社認為"強者之歌"中的第５、６、７三首歌曲版權應歸其所有，兩單位發現"強者之歌"署名單位為北方文化藝術中心和江南音像出版公司，提出交涉，未能解決爭議，便提起訴訟。
一審法院將白云樂隊和紅土地出版社列為原告，將北方文化藝術中心和江南音像出版公司列為被告，經過審理，判決確認被告行為構成侵權。法院于１９９０年４月１５日將判決書送達雙方當事人。此后連降暴雨，交通不便，直到５月２日兩被告才以"事先曾與白云樂隊和紅土地出版社打過招呼"為由，不服判決，到郵電局向法院寄發了上訴狀。
本案經第二審法院調解，雙方達成協議，被告當即按協議對原告進行了賠償，并口頭表示道歉。法院在此情況下制作了調解書，法院送達調解書時，原告對調解書中的措辭提出異議，拒絕在送達回證上簽字。在這種情況下，法院采取了留置送達的方式。事后，雙方當事人未再提出任何意見，法院就此結案。 問：
１．什么地方的法院對本案具有管轄權？為什么？
２．如果本案幾家法院都具有管轄權，原告向其中一家有管轄權的法院起訴，立案受理后，被告要求將此案移送給另一家有管轄權的法院，先立案的法院是否有權按被告的要求移送？為什么？
３．丁市文化館李榮國應當作為何種訴訟參與人？為什么？
４．白云樂隊和紅土地出版社可否分別單獨起訴？為什么？
５．如果在一審判決作出后的上訴期間內，被告聲明要上訴，但并未實際提出上訴，在此情況下，有轉移、銷售庫存"強者之歌"磁帶的行為，是否可以由哪一個法院采取財產保全措施？
６．如果本案一審判決作出后，江南音像出版公司一家提出上訴，理由是事先有合同的約定，版權問題由北方文化藝術中心負責解決，故構成侵權，應由北方文化藝術中心進行賠償和道歉。在這種情況下，二審當事人如何列明？
７．如果第二審程序中，江南音像出版公司提出反訴，聲稱紅土地出版社也曾侵犯其版權，第二審法院在程序上應如何處理？
８．本案訴訟主體的訴訟行為有何不當？可以或者應當怎么做？
八、案例分析之七（本題１３分）
１９８８年３月，香港狄某從香港經深圳市Ａ區海關走私了價值５０萬港幣的照相器材。深圳市公安局Ａ區公安局經深圳市公安局批準，決定拘留狄某，因狄某逃回香港未果。１９９１年４月，狄某又從香港經福州市Ｂ縣走私汽車，價值達５００萬港幣，Ｂ縣公安局經福州市檢察院批準，拘留并逮捕了狄某。為狄某走私一案的管轄，深圳市Ａ區公安局與福州市Ｂ縣公安局發生爭執。
經過有關部門的協調，管轄問題終獲解決。最后由Ｃ市Ｃ法院審理此案。Ｃ法院認為此案重大復雜，決定在案件開庭審判前，將案件分別報送Ｃ市政府和上級法院審批請示。Ｃ市政府批復，港商狄某在Ｃ市有巨額投資，應從輕判處。上級法院也對案件的處理提出了一些具體意見。Ｃ法院審判委員會根據市政府的批復和上級法院的意見，對狄某走私一案作出了判決意見，交合議庭在審理過程中執行。 問：
１．對狄某走私一案，Ａ區公安局和Ｂ縣公安局誰有管轄權，其法律依據是什么？
２．根據我國劃分刑事管轄的基本原則，你認為狄某走私案應由誰管轄，并簡要說明理由。
３．在Ｃ法院審理解決狄某走私案的過程中，Ｃ法院的做法有哪些錯誤，這些錯誤違背或損害了刑事訴訟的哪些基本制度，并簡要說明理由。
九、閱讀下列文字，在括號內寫上"正確"或"錯誤"，同時說明理由。（本題１３分）
趙某因盜竊公款潛逃，偵查人員張某在執行其他公務活動時，偶然撞見趙某并拘留了趙某，下面是偵查人員張某開始訊問被告人趙某的一段筆錄：
張：①你老實交代你的罪行。
趙：我沒有罪。
張：②我們黨的政策是"坦白從寬、抗拒從嚴"，不許你抵賴。
趙：我要請律師，讓我的律師跟你們說話。
張：③現在你不能請律師。律師不能介入偵查活動。
趙：我抗議，你拘留我時沒有出示拘留證。
張：④對你這種在逃犯，可以不出示拘留證。
趙：（沉默）
張：⑤你必須自己拿出充分的證據，我們才能說你無罪。
趙：（沉默）
張：⑥你要老實交代你的罪行，老實交代了，我們可以放你出去，如果你頑抗到底，我們公安機關必須對你加重處罰。
請根據我國刑事訴訟法的規定，對偵查員張某上述①至⑥的問答的適當性進行判斷，同時說明理由。
Ａ．張問①（ ）理由是：
Ｂ．張問②（ ）理由是：
Ｃ．張答③（ ）理由是：
Ｄ．張答④（ ）理由是：
Ｅ．張問⑤（ ）理由是：
Ｆ．張問⑥（ ）理由是：
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