1992年全國(guó)律師資格考試 試卷四
試卷四(實(shí)體法二)
一、在下列各題的空格內(nèi)填入正確的內(nèi)容（每題２分，共２０分）
１．發(fā)明和實(shí)用新型專(zhuān)利權(quán)被授予后，除《專(zhuān)利法》特別規(guī)定者外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專(zhuān)利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用或者_(dá)_____，或者_(dá)___。
２．外商投資企業(yè)以自身的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益作抵押，向中國(guó)銀行申請(qǐng)貸款時(shí)，須與中國(guó)銀行簽署抵押文件。抵押文件須經(jīng)________公證；抵押物須向中國(guó)人民保險(xiǎn)公司投________保險(xiǎn)。
３．工商行政管理局在仲裁中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合同部分無(wú)效，對(duì)無(wú)效部分用（ ）方式處理，有效部分按（ ）方式處理。
４．《銀行管理暫行條例》在貨幣發(fā)行管理方面規(guī)定了財(cái)政部門(mén)與中國(guó)人民銀行的相互關(guān)系，即財(cái)政部門(mén)不是向中國(guó)人民銀行（ ）；中國(guó)人民銀行不得直接購(gòu)買(mǎi)（ ）。
５．采取企業(yè)承租方式承租經(jīng)營(yíng)企業(yè)的，被承租經(jīng)營(yíng)的一方稱(chēng)為（ ）企業(yè)；承租經(jīng)營(yíng)的一方稱(chēng)為（ ）企業(yè)。
６．企業(yè)法人登記注冊(cè)的主要事項(xiàng)，除企業(yè)法人名稱(chēng)、住所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)期限、分支機(jī)構(gòu)外，還應(yīng)包括（ ）和（ ）。
７．個(gè)人收入調(diào)節(jié)稅法中所說(shuō)的個(gè)人收入，是指取得的現(xiàn)金收入和（ ）、（ ）的收入。
８．商標(biāo)不得使用直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、（ ）、用途、重量、（ ）及其他特點(diǎn)的文字和圖形。
９．財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的投保方，應(yīng)當(dāng)是被保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)的所有人或者（ ）人，或者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的有（ ）的人。
１０．實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制，按照（ ）、確保上交、超收多留、（ ）的原則，確定國(guó)家與企業(yè)的分配關(guān)系。
二、在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應(yīng)的字母填入括號(hào)內(nèi)，多選或少選不得分。（每題１分，共３０分）
１．企業(yè)法人分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)在主管部門(mén)或者審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后三十日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．開(kāi)業(yè)登記 Ｂ．變更登記 Ｃ．注銷(xiāo)登記 Ｄ．籌建登記
２．在（ ）（ ）（ ）（ ）中，有關(guān)于預(yù)付款的明文規(guī)定。
Ａ．《建筑安裝工程承包合同條例》 Ｂ．《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同條例》
Ｃ．《農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同條例》 Ｄ．《加工承攬合同條例》
３．全民所有制工業(yè)企業(yè)職工代表大會(huì)有權(quán)審議決定的事項(xiàng)包括：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．職工福利基金使用方案 Ｂ．獎(jiǎng)金分配方案Ｃ．職工住宅分配方案 Ｄ．工資調(diào)整方案
４．根據(jù)《外匯管理暫行條例》的規(guī)定，外幣支付憑證的種類(lèi)包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．國(guó)庫(kù)券 Ｂ．票據(jù) Ｃ．股票 Ｄ．息票
５．解決涉外經(jīng)濟(jì)合同爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)適用的法律為外國(guó)法律，而人民法院既不能確定其內(nèi)容，通過(guò)各種途徑又無(wú)法查明其內(nèi)容時(shí)，可以（ ）（ ）（ ）（ ）我國(guó)相應(yīng)的法律處理。
Ａ．按照 Ｂ．依照 Ｃ．參照 Ｄ．比照
６．（ ）（ ）（ ）（ ）屬于《個(gè)人收入調(diào)節(jié)稅暫行條例》中所規(guī)定的勞務(wù)報(bào)酬收入。
Ａ．薪金 Ｂ．津貼 Ｃ．從事法律服務(wù)取得的收入Ｄ．翻譯取得的收入
７．破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)包括（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．宣告破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn) Ｂ．破產(chǎn)企業(yè)為取得貸款向銀行抵押的財(cái)產(chǎn)
Ｃ．破產(chǎn)企業(yè)倉(cāng)庫(kù)內(nèi)存放的其他企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
Ｄ．破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前獲得的贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)
８．企業(yè)法人領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，出現(xiàn)（ ）（ ）（ ）（ ）等情形的，視同企業(yè)歇業(yè)。
Ａ．滿(mǎn)６個(gè)月尚未開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng) Ｂ．滿(mǎn)１年尚未開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)
Ｃ．停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)滿(mǎn)６個(gè)月 Ｄ．停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)滿(mǎn)１年
９．對(duì)于合作開(kāi)發(fā)所完成的技術(shù)成果，合作一方不同意申請(qǐng)專(zhuān)利權(quán)的，合作他方（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．不得申請(qǐng)專(zhuān)利 Ｂ．可以申請(qǐng)專(zhuān)利 Ｃ．可提交仲裁裁決
Ｄ．申請(qǐng)并獲得專(zhuān)利權(quán)后，由不同意的一方免費(fèi)使用該專(zhuān)利
１０．中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程，是按照合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營(yíng)各方一致同意，規(guī)定合營(yíng)企業(yè)（ ）（ ）（ ）（ ）等事項(xiàng)的文件。
Ａ．宗旨 Ｂ．組織原則 Ｃ．投資方式 Ｄ．經(jīng)營(yíng)管理方法
１１．國(guó)際銀行貸款合同的中方和外方當(dāng)事人沒(méi)有選擇解決爭(zhēng)議的法律時(shí)，一般應(yīng)適用（ ）（ ）（ ）（ ）所在地的法律。
Ａ．被告 Ｂ．貸款銀行 Ｃ．借款人 Ｄ．受訴法院
１２．農(nóng)村居民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段以批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，對(duì)其進(jìn)行處罰的機(jī)關(guān)是（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．鄉(xiāng)級(jí)人民政府土地管理部門(mén) Ｂ．縣級(jí)人民政府土地管理部門(mén)
Ｃ．鄉(xiāng)級(jí)人民政府 Ｄ．縣級(jí)人民政府
１３．我國(guó)東臺(tái)公司與香港怡達(dá)公司擬舉辦一家合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方就共同投資問(wèn)題進(jìn)行了協(xié)商。事后，東臺(tái)公司向律師進(jìn)行咨詢(xún)，律師指出，商議中的（ ）（ ）（ ）（ ）等出資方式不符合我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定。
Ａ．東臺(tái)公司提供的已設(shè)定抵押權(quán)的廠房
Ｂ．怡達(dá)公司通過(guò)東臺(tái)公司提供擔(dān)保從香港等銀行獲得的貸款
Ｃ．東臺(tái)公司提供的勞務(wù) Ｄ．怡達(dá)公司以合營(yíng)企業(yè)名義租賃的設(shè)備
１４．根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，信托投資公司經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．代理資財(cái)保管 Ｂ．辦理結(jié)算 Ｃ．吸收個(gè)人儲(chǔ)蓄 Ｄ．經(jīng)濟(jì)咨詢(xún)
１５．房產(chǎn)稅應(yīng)在（ ）（ ）（ ）（ ）等地區(qū)征收。
Ａ．城市 Ｂ．縣城 Ｃ．建制鎮(zhèn) Ｄ．工礦區(qū)
１６．注冊(cè)商標(biāo)改變（ ）（ ）（ ）（ ）等內(nèi)容時(shí)，應(yīng)當(dāng)提出變更申請(qǐng)。
Ａ．文字 Ｂ．圖形 Ｃ．注冊(cè)人名義 Ｄ．注冊(cè)人地址
１７．在鐵路運(yùn)輸過(guò)程中，由于托運(yùn)人、收貨人或所派押運(yùn)人的過(guò)錯(cuò)，造成貨物滅失、短少、變質(zhì)、污染、損壞的，承運(yùn)人（ ）（ ）（ ）（ ）賠償責(zé)任。
Ａ．應(yīng)負(fù) Ｂ．不負(fù) Ｃ．免除 Ｄ．應(yīng)承擔(dān)部分
１８．我國(guó)的專(zhuān)業(yè)銀行總行，是（ ）（ ）（ ）（ ）后設(shè)立的。
Ａ．由我國(guó)人民銀行審批 Ｂ．由中國(guó)人民銀行審核，報(bào)國(guó)務(wù)院審批
Ｃ．由中國(guó)人民銀行發(fā)給《經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)許可證》 Ｄ．向工商行政機(jī)關(guān)辦理登記注冊(cè)
１９．我國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款的方式主要有（ ）（ ）（ ）（ ）以及代征、代扣、代繳等。
Ａ．查點(diǎn)征收 Ｂ．查定征收 Ｃ．查驗(yàn)征收 Ｄ．定期定額征收
２０．發(fā)生（ ）（ ）（ ）（ ）等情形時(shí)，由人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。
Ａ．整頓期間，不能按和解協(xié)議清償債務(wù) Ｂ．破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費(fèi)用
Ｃ．非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益 Ｄ．破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢
２１．我國(guó)甲公司引進(jìn)日本乙公司一項(xiàng)技術(shù)，用該技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品被美國(guó)丙公司指控為侵權(quán)，且指控屬實(shí)，對(duì)此指控應(yīng)由（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．甲公司應(yīng)訴并負(fù)責(zé)賠償Ｂ．乙公司應(yīng)訴并負(fù)責(zé)賠償Ｃ．甲、乙公司共同應(yīng)訴并負(fù)責(zé)賠償
Ｄ．甲公司應(yīng)訴并向丙公司賠償，再由甲公司向乙公司追償
２２．（ ）（ ）（ ）（ ）等法規(guī)對(duì)訂立合同的要約和承諾作出了明確的規(guī)定。
Ａ．《民法通則》 Ｂ．《經(jīng)濟(jì)合同法》 Ｃ．《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》 Ｄ．《技術(shù)合同法》
２３．根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的規(guī)定，（ ）（ ）（ ）（ ）按照國(guó)家調(diào)節(jié)市場(chǎng)，市場(chǎng)引導(dǎo)企業(yè)的目標(biāo)，為企業(yè)提供服務(wù)，并根據(jù)各自的職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，對(duì)企業(yè)實(shí)行管理和監(jiān)督。
Ａ．企業(yè)主管部門(mén) Ｂ．政府有關(guān)部門(mén) Ｃ．政府主管部門(mén) Ｄ．政府職能部門(mén)
２４．增值稅屬于（ ）（ ）（ ）（ ）的范疇。
Ａ．財(cái)產(chǎn)稅 Ｂ．收益稅 Ｃ．流轉(zhuǎn)稅 Ｄ．行為稅
２５．私營(yíng)企業(yè)不按國(guó)家關(guān)于勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，由勞動(dòng)行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)情節(jié)，分別給予（ ）（ ）（ ）（ ）的處罰。
Ａ．警告 Ｂ．罰款 Ｃ．責(zé)令停業(yè)整頓 Ｄ．吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照
２６．城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)稅后利潤(rùn)的分配，包括（ ）（ ）（ ）（ ）等。
Ａ．生產(chǎn)發(fā)展基金 Ｂ．公積金 Ｃ．職工集體福利基金 Ｄ．股金分紅
２７．中外合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)（ ）（ ）（ ）（ ）審批。
Ａ．企業(yè)主管部門(mén) Ｂ．原審批機(jī)構(gòu) Ｃ．財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān) Ｄ．企業(yè)登記主管部門(mén)
２８．對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)有爭(zhēng)議的，可以自該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起（ ）（ ）（ ）（ ）內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定。
Ａ．３個(gè)月 Ｂ．６個(gè)月 Ｃ．１年 Ｄ．２年
２９．中國(guó)銀行對(duì)外商投資企業(yè)辦理固定資產(chǎn)貸款的方式有（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．中短期貸款 Ｂ．生產(chǎn)儲(chǔ)備及營(yíng)運(yùn)貸款 Ｃ．現(xiàn)匯抵押貸款 Ｄ．買(mǎi)方信貸
３０．（ ）（ ）（ ）（ ）的專(zhuān)利，對(duì)國(guó)家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，由國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國(guó)家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。
Ａ．全民所有制單位持有 Ｂ．集體所有制單位所有 Ｃ．個(gè)人所有
Ｄ．在中國(guó)申請(qǐng)并獲取專(zhuān)利權(quán)的外國(guó)人
三、簡(jiǎn)答下列各題（除第４題３分外，每題５分，共２３分）
１．某市食品公司（供方）與某百貨供應(yīng)站（需方）簽訂了購(gòu)銷(xiāo)手鐲式手表１萬(wàn)只的購(gòu)銷(xiāo)合同，總價(jià)款８萬(wàn)元。此后，該百貨供應(yīng)站又將此批手表賣(mài)給某縣百貨公司。因手鐲式手表市場(chǎng)價(jià)格急劇下跌，某縣百貨公司進(jìn)貨積壓，無(wú)力償還貨款。為此，該市食品公司訴至法院，要求該百貨供應(yīng)站支付貨款和違約金，賠償利息損失，并要求追加該縣百貨公司為第三人。經(jīng)一審法院判決認(rèn)定，食品公司超越經(jīng)營(yíng)范圍，原被告及第三人之間的連環(huán)合同均屬無(wú)效，被告人及第三人應(yīng)將貨物返還給原告方，但不賠償損失。
如你作為被告方的代理人，請(qǐng)回答：
①一審判決有無(wú)不當(dāng)？
②根據(jù)前問(wèn)結(jié)論，在二審時(shí)應(yīng)提出的代理要點(diǎn)是什么？
２．某輕工學(xué)校退休教員高某利用業(yè)余時(shí)間設(shè)計(jì)完成"服裝角線裁尺"，并被授予專(zhuān)利。１９８７年５月高某委托某市發(fā)明協(xié)會(huì)協(xié)助將此項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)p方為此簽訂了意向書(shū)，但兩月未有結(jié)果。同年７月，高某又與某市服裝服飾工具廠（簡(jiǎn)稱(chēng)工具廠）協(xié)商訂了利用該項(xiàng)技術(shù)聯(lián)合生產(chǎn)的協(xié)議，協(xié)議主要內(nèi)容為：協(xié)議有效期５年，協(xié)議期間專(zhuān)利權(quán)不得向他人轉(zhuǎn)讓?zhuān)晒ぞ邚S獨(dú)家生產(chǎn)；高某負(fù)責(zé)專(zhuān)利技術(shù)和銷(xiāo)售產(chǎn)品，另一方給予協(xié)助；雙方每月召開(kāi)工作會(huì)議，協(xié)商生產(chǎn)計(jì)劃，純利潤(rùn)按５０％分成；任何一方違約，應(yīng)賠償對(duì)方經(jīng)濟(jì)損失等。該協(xié)議簽訂后不久，市發(fā)明協(xié)會(huì)根據(jù)曾與高某簽訂的意向書(shū)，建議高某將該項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給宋某。為此，高某與宋某簽訂了"服裝角線裁尺"技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)除交稅和付發(fā)明協(xié)會(huì)手續(xù)費(fèi)外，高某實(shí)得８千元。隨后，高某、宋某按規(guī)定辦理了專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。１９８８年３月，國(guó)家專(zhuān)利局正式公告該項(xiàng)專(zhuān)利權(quán)的轉(zhuǎn)讓。不久，宋某發(fā)現(xiàn)工具廠正在生產(chǎn)該專(zhuān)利產(chǎn)品，并在市內(nèi)幾家商場(chǎng)出售該產(chǎn)品。經(jīng)與市發(fā)明協(xié)會(huì)交涉未果，擬向法院起訴，以制止侵權(quán)行為。
現(xiàn)問(wèn)：
①宋某向法院起訴時(shí)，應(yīng)以哪一方為被告？
②請(qǐng)?jiān)谙铝兴膫€(gè)答案中選擇正確的答案，并將相應(yīng)的字母填入括號(hào)內(nèi)。（ ）
Ａ．聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議和專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同都無(wú)效
Ｂ．聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議和專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同全都有效
Ｃ．聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議無(wú)效，專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效
Ｄ．專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效，聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議有效
③對(duì)合同效力認(rèn)定的法律依據(jù)是什么？
３．１９８６年８月，某鄉(xiāng)蔬菜公司經(jīng)縣土地管理局批準(zhǔn)，臨時(shí)征用１０畝土地修建倉(cāng)庫(kù)，后因故未建。１９９１年９月，蔬菜公司與縣木材公司達(dá)成協(xié)議，共建職工住宅五幢，蔬菜公司提供原征用的１０畝土地，并出資總額的五分之一，其余所需資金由木材公司提供。之后，雙方與縣第二建筑公司簽訂了建筑承包合同，并向縣城建辦領(lǐng)取了施工執(zhí)照。當(dāng)縣第二建筑公司完成設(shè)計(jì)，進(jìn)入工地并開(kāi)始施工時(shí)，木材公司尚未依約將第一期工程款匯出。縣第二建筑公司擬停工待款。為避免日后引起糾紛，遂向縣律師事務(wù)所趙律師詢(xún)問(wèn)這樣處理是否妥當(dāng)。趙律師聽(tīng)取縣第二建筑公司介紹的情況，并查閱了有關(guān)法律規(guī)定后，認(rèn)為該工程存在問(wèn)題較多，應(yīng)當(dāng)停止施工，解除合同，并向蔬菜公司和木材公司要求賠償損失。
現(xiàn)問(wèn)：
①該工程存在哪些法律問(wèn)題？依據(jù)是什么？
②此事應(yīng)當(dāng)如何處理？
４．某船舶公司與某保險(xiǎn)公司簽訂貨物運(yùn)輸和運(yùn)輸工具的航程十年保險(xiǎn)合同，合同中沒(méi)有其他特別規(guī)定。保險(xiǎn)責(zé)任自１９８９年６月１日開(kāi)始。１９９０年１０月，船舶公司領(lǐng)導(dǎo)班子調(diào)整，新任經(jīng)理認(rèn)為保險(xiǎn)不保險(xiǎn)沒(méi)什么區(qū)別，不必再花這筆錢(qián)。遂向保險(xiǎn)公司提出終止保險(xiǎn)合同的要求，但保險(xiǎn)公司未予同意，而船舶公司即停止交付保險(xiǎn)費(fèi)，１９９１年１月，該船舶公司的一艘貨船發(fā)生事故，損失慘重。為此，船舶公司經(jīng)理想起過(guò)去曾向保險(xiǎn)公司投過(guò)保的事情，遂向保險(xiǎn)公司提出賠償請(qǐng)求。
現(xiàn)問(wèn)：船舶公司是否有權(quán)要求保險(xiǎn)公司賠償損失，依據(jù)是什么？
５．１９９０年４月２８日，陳某（零售服裝個(gè)體戶(hù)）請(qǐng)求汪某（某旅游公司負(fù)責(zé)人）幫助找些生意做做。當(dāng)日汪某與陳某簽訂一份加工承攬合同。合同約定，由陳某為該旅游公司加工制作沙發(fā)套５００個(gè)，布料由旅游公司提供，加工費(fèi)總額為７５００元；交貨期限為同年５月２８日前，到期由旅游公司派人提貨。合同簽訂后，陳某如約按期加工制作完畢，而汪某卻忘了此事。直至１９９１年１月汪某才派人前去提貨，陳某告來(lái)人說(shuō)，因旅游公司半年時(shí)間未來(lái)取貨，已于兩天前將５００個(gè)沙發(fā)套賣(mài)給譚某（系零售服裝個(gè)體戶(hù)）。事已至此，陳某建議，賣(mài)沙發(fā)套所得的２５０００元中，扣除加工費(fèi)７５００元，保管費(fèi)１０００元，其余部分共１６５００元?dú)w還給旅游公司。旅游公司認(rèn)為陳某無(wú)權(quán)處理這批貨物，遂以陳某為被，譚某為第三人，向法院提起訴訟，要求返還原物。
現(xiàn)問(wèn)：
①陳某能否處理這批貨物，為什么？
②陳某與譚某的買(mǎi)賣(mài)行為是否有效？為什么？
③此案應(yīng)如何處理？
四、實(shí)例分析（本題２７分）
１９９０年初，為適用經(jīng)濟(jì)建設(shè)發(fā)展的需要，某市政府批準(zhǔn)了市商業(yè)貿(mào)易公司調(diào)配人員、充實(shí)資金組建具有企業(yè)法人資格、經(jīng)營(yíng)范圍較廣的市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)公司的申請(qǐng)，并選派富有改革精神的杜××負(fù)責(zé)公司籌建工作。杜××在研究確定人員、場(chǎng)所、組織機(jī)構(gòu)、起草章程等籌備工作同時(shí)，積極籌措資金。最后確定擬設(shè)立的市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)公司的注冊(cè)資金為５００萬(wàn)元，由財(cái)政部門(mén)撥款、原市商業(yè)貿(mào)易公司自有資金的三分之一及其發(fā)行債券所籌資金的四分之一，共三個(gè)部分組成。
籌備工作基本就緒后，杜××前去企業(yè)登記管理部門(mén)登記注冊(cè)，申請(qǐng)企業(yè)法人開(kāi)業(yè)。申請(qǐng)時(shí)杜××提交的申請(qǐng)文件包括主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的文件、組織章程、資金信用證明、企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的身份證明（包括任職文件和附照片的個(gè)人簡(jiǎn)歷）、住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明。此后，又根據(jù)企業(yè)登記部門(mén)審查意見(jiàn)，改正了公司籌建過(guò)程不符合法律規(guī)定的事項(xiàng)，補(bǔ)齊了規(guī)定必須提交的其他文件材料。企業(yè)登記部門(mén)再次審查后，于１９９０年６月準(zhǔn)予市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)公司登記注冊(cè)，并頒發(fā)了"企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照"。至此，市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)發(fā)公司）正式設(shè)立，杜××為公司經(jīng)理、法定代表人。
１９９０年７月，開(kāi)發(fā)公司與本市物資貿(mào)易公司（簡(jiǎn)稱(chēng)物資公司）簽訂一份購(gòu)銷(xiāo)合同。合同規(guī)定由物資公司供給開(kāi)發(fā)公司聚丙烯１００噸，每噸３３９０元，當(dāng)年１０月上旬前"款到、發(fā)貨、錢(qián)貨兩清"；并規(guī)定供方無(wú)法交貨時(shí)，除退還款外另按未交貨部分百分之十支付違約金。簽訂后開(kāi)發(fā)公司按期將貨款及運(yùn)費(fèi)３４６０００元匯去。１０月下旬，物資公司因無(wú)貨可供，如約將款匯回，但只匯回３１６０００元，且未付違約金。據(jù)供方解釋?zhuān)倘钡模常埃埃埃霸且驗(yàn)榻?jīng)辦此項(xiàng)業(yè)務(wù)的開(kāi)發(fā)公司業(yè)務(wù)員陸某在簽約前后借去，一直未還，故此扣下。開(kāi)發(fā)公司與供方交涉不成，遂訴至法院，要求歸還所欠貨款，并支付違約金。經(jīng)查，開(kāi)發(fā)公司業(yè)務(wù)員陸某在簽約前以個(gè)人名義開(kāi)借條取去１５０００元，簽約后又持加蓋公章的開(kāi)發(fā)公司介紹信借去１５０００元。經(jīng)法院判決，問(wèn)題得到了解決。為此，公司董事會(huì)認(rèn)為要健全內(nèi)部管理。
為使開(kāi)發(fā)公司在擴(kuò)大本市經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作，提高本市有關(guān)企業(yè)科技水平方面發(fā)揮積極作用，開(kāi)發(fā)公司經(jīng)考察，決定引進(jìn)Ａ國(guó)Ｂ公司某化工技術(shù)。并在主管機(jī)關(guān)審批同意引進(jìn)該項(xiàng)技術(shù)的可行性研究報(bào)告后，與Ｂ公司就技術(shù)引進(jìn)合同條款進(jìn)行反復(fù)磋商。如開(kāi)發(fā)公司提出我方利用引進(jìn)技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品出口不應(yīng)限制地區(qū)和國(guó)家。而Ｂ公司則表示，Ｂ公司已就相同的技術(shù)與幾個(gè)國(guó)家和地區(qū)簽訂了獨(dú)占許可合同，因此合同中應(yīng)對(duì)引進(jìn)該項(xiàng)技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品出口地區(qū)和國(guó)家有所限制。最后，雙方根據(jù)中國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定就此問(wèn)題協(xié)商一致。１９９０年１１月２０日，雙方簽訂了技術(shù)引進(jìn)合同。１２月３０日開(kāi)發(fā)公司按有關(guān)規(guī)定將該合同副本和合同報(bào)批申請(qǐng)書(shū)等有關(guān)文件正式報(bào)審批機(jī)關(guān)審批。至１９９１年３月，審批機(jī)關(guān)仍未做出決定。公司頻頻接到Ｂ公司來(lái)電詢(xún)問(wèn)。經(jīng)研究，杜經(jīng)理決定，按合同開(kāi)始履行。半年過(guò)去，引進(jìn)的技術(shù)取得豐碩成果。
與此同時(shí)，開(kāi)發(fā)公司在與某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司、某信托投資公司商議成立一所為年產(chǎn)５０００萬(wàn)副乳膠手套的合伙型聯(lián)營(yíng)廠也告完成。經(jīng)協(xié)商，三方約定由該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司、開(kāi)發(fā)公司和信托投資公司各提供１／３的資金（或同等價(jià)值的實(shí)物或權(quán)利），開(kāi)發(fā)公司和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司負(fù)責(zé)籌建工作和日后的經(jīng)營(yíng)管理。三方還約定，盈余按各１／３分配。聯(lián)營(yíng)合同簽訂并生效后，開(kāi)始了基建、采購(gòu)生產(chǎn)流水線、配套設(shè)備和原材料等先期工作。其間，國(guó)際乳膠手套市場(chǎng)價(jià)格下跌，而國(guó)內(nèi)同類(lèi)產(chǎn)品生產(chǎn)線仍蜂涌上馬。為此聯(lián)營(yíng)各方及時(shí)研究對(duì)策，最后決定終止聯(lián)營(yíng)。鑒于各項(xiàng)籌建工作已支付款項(xiàng)，造成一定損失，三方談及損失分擔(dān)問(wèn)題時(shí)意見(jiàn)分歧。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司認(rèn)為其投資只是土地使用權(quán)，因此收回土地即可，資金虧損部分可不承擔(dān)；信托投資公司則認(rèn)為其參加聯(lián)營(yíng)實(shí)質(zhì)上是保證給聯(lián)營(yíng)企業(yè)提供借貸資金，為此應(yīng)收回投資本金，利息可以不要。三方依照有關(guān)法規(guī)，進(jìn)行了充分協(xié)商，終于達(dá)成共識(shí)，妥善解決了聯(lián)營(yíng)終止的善后事宜。
隨著改革的深入發(fā)展，８０年代中期開(kāi)始實(shí)行的企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)、企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)等搞活企業(yè)的新形式日益發(fā)展。組建時(shí)間不長(zhǎng)的開(kāi)發(fā)公司看到這一形勢(shì)，意欲嘗試。１９９１年８月，開(kāi)發(fā)公司得知本市宏利化工廠經(jīng)營(yíng)狀況不好，市政府準(zhǔn)備對(duì)該廠實(shí)行租賃經(jīng)營(yíng)時(shí)，杜經(jīng)理即與公司有關(guān)人員商議。大多數(shù)人贊同杜經(jīng)理提出的參加對(duì)宏利化工廠租賃經(jīng)營(yíng)招標(biāo)的設(shè)想，但又非常關(guān)心收益分配和承租收入分配等問(wèn)題。為此開(kāi)發(fā)公司聘請(qǐng)市第一律師事務(wù)所張律師進(jìn)行解釋。最后決定參加市政府舉辦的租賃招標(biāo)，一舉中標(biāo)，隨后開(kāi)發(fā)公司作為承租方，又制定了符合法律規(guī)定的收益分配和承租收入分配的辦法，調(diào)動(dòng)了干部職工的積極性，搞活了承租的企業(yè)。
改革搞活了企業(yè)，也在淘汰落伍的企業(yè)。一天，杜經(jīng)理得知市無(wú)線電二廠經(jīng)其上級(jí)主管部門(mén)同意后，已于兩個(gè)多月前向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，法院亦已發(fā)出公告。而蘭年前開(kāi)發(fā)公司曾為無(wú)線電二廠向投資公司貸款２０萬(wàn)元提供了擔(dān)保。在開(kāi)發(fā)公司為此召開(kāi)專(zhuān)門(mén)會(huì)議研究對(duì)策時(shí)，有人說(shuō)，反正我們還沒(méi)有為他還債，看看再說(shuō)；也有人說(shuō)，投資公司是債權(quán)人，破產(chǎn)公告已兩個(gè)月，但投資公司尚未申報(bào)債權(quán)，看來(lái)他們不準(zhǔn)備參加破產(chǎn)程序了，我們著什么急。杜經(jīng)理則認(rèn)為，此事既然搞不清楚，還是請(qǐng)教一個(gè)律師比較好。為此，又去請(qǐng)教張律師。張律師聽(tīng)了情況，提出法律意見(jiàn)。公司根據(jù)律師意見(jiàn)，迅速采取措施，避免了損失。
通過(guò)這件事，杜經(jīng)理深感在法律不斷健全的形勢(shì)下，企業(yè)經(jīng)營(yíng)沒(méi)有法律保障，確實(shí)寸步難行，決定聘請(qǐng)張律師擔(dān)任常年法律顧問(wèn)。并在簽訂聘請(qǐng)協(xié)議后，取出一份材料對(duì)張律師說(shuō)："下一步我們準(zhǔn)備發(fā)行企業(yè)債券，需要公布章程，前幾天，我們研究搞了個(gè)材料，請(qǐng)你幫我們看一看。目前章程已經(jīng)包括企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理簡(jiǎn)況，發(fā)行債券的目的，債券總面額，還本付息方式及風(fēng)險(xiǎn)等事項(xiàng)。此外還應(yīng)加上什么，請(qǐng)張律師提出意見(jiàn)。"張律師對(duì)這份材料認(rèn)真審查后，提出了許多修改補(bǔ)充意見(jiàn)。目前，發(fā)行企業(yè)債券的章程已基本擬就，其他準(zhǔn)備工作亦在順利進(jìn)行。這預(yù)示著，開(kāi)發(fā)公司將會(huì)通過(guò)利用社會(huì)閑散基金，促進(jìn)本企業(yè)更快更好地發(fā)展起來(lái)。
現(xiàn)提出以下問(wèn)題請(qǐng)簡(jiǎn)要作答：
１．籌備組建開(kāi)發(fā)公司過(guò)程中，杜××最初研究確定的資金籌措方案有無(wú)不符合法律規(guī)定之處？為什么？
２．杜××申請(qǐng)企業(yè)登記時(shí)提交的文件尚不齊備，企業(yè)登記部門(mén)應(yīng)要求其補(bǔ)齊哪方面的材料？
３．開(kāi)發(fā)公司與物資公司簽訂的購(gòu)銷(xiāo)合同中尚存在不符合法律規(guī)定的條款內(nèi)容，請(qǐng)指出并改正該條款。
４．開(kāi)發(fā)公司與物資公司購(gòu)銷(xiāo)合同發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)如何處理？
５．開(kāi)發(fā)公司業(yè)務(wù)員陸某的借款應(yīng)由誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)追討？
６．開(kāi)發(fā)公司最初提出本技術(shù)引進(jìn)合同中不應(yīng)出現(xiàn)限制產(chǎn)品出口地區(qū)和國(guó)家的條款，有無(wú)法律依據(jù)？在本合同應(yīng)否堅(jiān)持？為什么？?
７．技術(shù)引進(jìn)合同寫(xiě)明的條款已包括：合同名稱(chēng)：引進(jìn)標(biāo)的技術(shù)的內(nèi)容、范圍和要求；引進(jìn)技術(shù)達(dá)標(biāo)考核檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)、期限、措施、及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；引進(jìn)技術(shù)的保密義務(wù)、引進(jìn)技術(shù)的歸屬和分享；報(bào)酬總價(jià)和各分項(xiàng)價(jià)格以及支付方式；違約損失賠償額的計(jì)算方式；爭(zhēng)議的解決方法；名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋等內(nèi)容，根據(jù)《技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例》，是否還需要補(bǔ)充其它必備內(nèi)容的條款？
８．技術(shù)引進(jìn)合同的審批機(jī)關(guān)指哪些機(jī)關(guān)？
９．審批機(jī)關(guān)審批技術(shù)引進(jìn)合同的期限在法律上有無(wú)規(guī)定？是怎樣規(guī)定的？
１０．開(kāi)發(fā)公司在技術(shù)引進(jìn)合同未經(jīng)審批機(jī)關(guān)決定時(shí)便開(kāi)始履行，是否違反法律規(guī)定？此時(shí)合同是否有效？為什么？
１１．開(kāi)發(fā)公司可否與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、信托投資公司舉辦合伙型聯(lián)營(yíng)工廠？
１２．開(kāi)發(fā)公司與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司、信托投資公司舉辦的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)終止時(shí)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)公司應(yīng)否承擔(dān)損失，具體依據(jù)是什么？
１３．信托投資公司認(rèn)為本公司參與興辦生產(chǎn)乳膠手套項(xiàng)目的實(shí)質(zhì)只是提供借貸資金，因此應(yīng)收回本金的說(shuō)法，是否正確？依據(jù)是什么？
１４．開(kāi)發(fā)公司可否租賃另一個(gè)企業(yè)？
１５．租賃經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益分配依法應(yīng)分為幾部分？承租收入依法應(yīng)分為幾個(gè)部分？
１６．開(kāi)發(fā)公司作為無(wú)線電二廠的保證人，在債權(quán)人不參加破產(chǎn)程序時(shí)，是否可以申請(qǐng)參加破產(chǎn)程序？如不能參加，請(qǐng)說(shuō)明理由。如可以參加他將作為什么身份，主張什么？
１７．開(kāi)發(fā)公司可否發(fā)行債券？
１８．開(kāi)發(fā)公司擬出的發(fā)行債券的章程草案中尚欠缺哪些內(nèi)容？
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