- 編號(hào)：10728
- 書名：西窗法雨(法學(xué)學(xué)術(shù)隨筆)
- 作者：劉星
- 出版社：法律
- 出版時(shí)間：2003年2月
- 入庫時(shí)間：2003-3-21
- 定價(jià)：10
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圖書目錄
序：小文論方圓
一正(劉星筆名)的“西窗法雨”曾在《南方周末》以專欄形式連載。開的是“西窗”，下的是“法雨”�！按啊毙�，“雨”也不大。一期千余字，挺低調(diào)的。開辦者大約有使它“隨風(fēng)潛入夜，潤(rùn)物細(xì)無聲”的意思�？赡恰坝辍辈粌H“潛入”了“夜”，也潛入了“心”。讀者心里就掀起了波瀾。結(jié)果，雨仍然是“細(xì)”的，雨聲卻大了起來，頗有些轟動(dòng)效應(yīng)。常有外地朋友問我，一正何許人，能寫此等好文章?
今天，“此等好文章”匯成了書，“雨”便成了“湖”。在這湖里暢游一通，自是別有一番情致。
總覺得文學(xué)與法律相隔很遠(yuǎn)，其實(shí)是沒碰到高手。讀《西窗法雨》才知道文學(xué)與法律是可以聯(lián)姻的。一正要講的是法律。法律自然枯燥。但一正卻有化枯燥為有趣的本事。用文學(xué)的手法講法律的道理是一正的一大創(chuàng)造。他善講故事。用文學(xué)的眼光看，他有較高的敘述策略。一，他的敘述短小、精彩，且語言幽默風(fēng)趣，往往幾句話便能抓住人。二，他有明確的敘述目的，能將故事在不知不覺中引向他要講述的道理。讀者還在故事的享受里，卻已經(jīng)開始了對(duì)道理的領(lǐng)悟。一正有涉筆成趣的本事，古今中外的事件，被他信手拈來、皆成文章。如一正講到了電視劇《宰相劉羅鍋》里劉庸參皇帝一場(chǎng)戲。這顯然是當(dāng)時(shí)看電視之后的產(chǎn)物。這場(chǎng)戲一般人看了也就看了，一正卻隨手抓到了文章里，講了一通法律內(nèi)外的平等與不平等這一較深層面的道理。巧妙的故事使一正的道理有著親切感，而不是瞪起的眼睛、板起的面孔。
且一正講的道理正是中國社會(huì)所需要的。新時(shí)期以來，中國社會(huì)急需加強(qiáng)法治建設(shè)，人民急需加強(qiáng)法治觀念。因而人們都希望了解西方的法治知識(shí)。一正的“雨”便有些解渴，有點(diǎn)兒?jiǎn)⒚傻囊馑�，在中國人面前打開了一片全新的天地。而一正又不是一般地介紹西方的法律，他的文字都有著現(xiàn)實(shí)性和針對(duì)性。他時(shí)時(shí)講著西方的法律，卻又像時(shí)時(shí)在講著中國的現(xiàn)狀，讓人時(shí)時(shí)思考中國的問題。如他講西方“政府旁邊的法院”、講西方“政府的承諾”、講“上下關(guān)系”與“契約關(guān)系”、講公法與私法等等。讀一正的文字，你常常會(huì)想起“好雨知時(shí)節(jié)”之類的古詩，覺得他這“雨”下得正當(dāng)時(shí)。你會(huì)體會(huì)到在輕松瀟灑的文字背后，作者那強(qiáng)烈的責(zé)任感、使命感。一正說，“人們要法律，就是想要社會(huì)有個(gè)方圓，有個(gè)秩序”(見該書，第2頁)。中國正以前所未有的速度在發(fā)展。發(fā)展得越快，越要有方圓，這是不言而喻的。一正就是要尋找一種參照，讓人們反觀中國法治的過去與今天，讓人們?nèi)ニ伎贾袊鐣?huì)的方圓。
而一正的高超之處還在于，在大多情況下，他并不一般地塞給你一些法律的道理，而是力爭(zhēng)用他的講述，調(diào)動(dòng)你的一種智慧。在一正的文字里你懂了，法律不只是刑、不只是鐵，法律是人類的一種智慧。于是，你得到的，就不只是一些法律條文，而是如何智慧地思考法律問題。如一正講法律與人性善惡觀念的關(guān)系，并不糾纏于人性的善惡本身，而是進(jìn)入到這一觀念的背后，看看東西方人的文化差異，看看東西方人為什么要對(duì)人性進(jìn)行不同的假設(shè)。一進(jìn)入問題的背后，就把問題看透了。問題一被看透，就簡(jiǎn)單了。一些被人們津津樂道地討論著的問題，就顯得沒有必要甚至可笑。如人性是善是惡的問題，作者輕松地告訴我們，其實(shí)并不重要，那都是人們?yōu)榱四撤N目的的“假設(shè)前提”�！凹热晃覀兿矚g上了法治，假設(shè)一下人性的不完善或許就是必要的”。(見該書，第8頁)諸如此類的問題，一正往往簡(jiǎn)單幾句話，能頂迂腐學(xué)者幾十年的鉆研。在這樣的論說里，你進(jìn)入了法律的智慧天地，你享受著智慧的樂趣。
一正講述法律之所以能從一般的道理進(jìn)入到智慧層面，是因?yàn)椤段鞔胺ㄓ辍菲鋵?shí)不只是一般的法律知識(shí)介紹，那里溶化著作者頗為尖端、頗為前沿的研究心得。一正是研究西方法理學(xué)的學(xué)者，有著開闊的視野和深厚的功底。他不僅對(duì)西方傳統(tǒng)法理學(xué)有著精深的研究，而且對(duì)法理學(xué)的后現(xiàn)代演變有著準(zhǔn)確的把握。對(duì)法律問題，他不僅討論其“然”，更討論其“所以然”；他不僅討論法律的制定，而且討論“為什么”、“憑什么”制定這些法律。如他講述法律權(quán)利與自然權(quán)利間的關(guān)系，指出法律的“雙刃性”，討論法律“公正”的背后與“公正”的難題，論述法律內(nèi)容與形式的“正義”問題……在這些文字里，一些關(guān)于法律的神話被解構(gòu)了。人們對(duì)法律的認(rèn)識(shí)得到了真正深層的推進(jìn)。也正是在這里，人們才發(fā)現(xiàn)，社會(huì)確實(shí)需要方圓，但不同的社會(huì)、不同的時(shí)代卻有不同的方圓，因而什么是方、什么是圓，憑什么方、憑什么圓，如何方、如何圓等等都不是簡(jiǎn)單的問題，那里需要大智慧。
讀《西窗法雨》，你會(huì)悟到，中國正在呼喚大智慧。而你不會(huì)懷疑，大智慧，中國人會(huì)有的。
程文超
目錄
序：小文論方圓
蘇格拉底的慎重
法上“法”
法律的缺陷與人的智慧
法治的假設(shè)前提
“半法治”與“全法治”
政府旁邊的法院
政府的承諾
“上下關(guān)系”還是“契約關(guān)系”?
法院的審查權(quán)力
少數(shù)人的權(quán)利
女人和男人一樣?
俄勒岡州女工的勝利
權(quán)利：天生的和永恒的
死刑的存廢
善良違法
最大多數(shù)人的最大需要
航運(yùn)業(yè)的命運(yùn)
公法與私法
法律內(nèi)外的平等
法律與公正
惡法非法
法律就是“強(qiáng)制”?
正義的“自然性質(zhì)”
自然而然的事情
法律與人類本性
法律和規(guī)律
地理環(huán)境中的法律
活的法律
白紙黑字背后
隱含的法律規(guī)則
法律的條文與目的
法律中的大眾準(zhǔn)則
一般公民的陪審團(tuán)
一般規(guī)則之下的自由裁量
包細(xì)亞的智慧
“區(qū)別”的技術(shù)
道德的法律強(qiáng)制
餡餅的增大
官司的成本計(jì)算
法官嘴里的法律
法律二具體判決
法律的雙刃性
法律的“矛盾”
法律的最終效力
為什么要遵守法律?
法律形式上的正義
法無明文不處罰
無罪推定
照老規(guī)矩辦
私領(lǐng)域中的程序第一
法院的“救濟(jì)”
天平上的權(quán)力與權(quán)利
“片警”的援助義務(wù)
無效的誘供
官方面子
因勢(shì)利導(dǎo)的緣由
你說什么法官裁斷什么
“事實(shí)”和“證據(jù)”這兩個(gè)詞
自由心證
法庭上的“對(duì)抗”
證人的麻煩
防患于未然
沒有過錯(cuò)的犯罪
辛普森的命運(yùn)
涇渭分明
“公平的”責(zé)任分擔(dān)
合同中的“暗含條款”
痛苦與賠償
自掃門前雪
牛和熊
結(jié)婚前的“考驗(yàn)期”
再婚的“等待期”
反省的能力(結(jié)束篇)
附錄
民眾之中的法
花生仁兒
法律中的雄辯
域外沉默權(quán)一瞥
追蹤法律的效力
理解法律的新視角
法律的最終立場(chǎng)
