[ 張武杰 ]——(2007-12-21) / 已閱20399次
股東出資瑕疵的民事責(zé)任分析
內(nèi)容摘要：公司資本由股東的出資構(gòu)成。股東承擔(dān)按照公司設(shè)立協(xié)議或公司章程確定的出資份額履行完全出資的義務(wù)。股東出資瑕疵是股東違反出資義務(wù)的一些出資行為方式的特定概括，瑕疵出資的類型有延遲履行、出資不實(shí)、瑕疵給付和抽逃出資四種情況。股東應(yīng)為其出資瑕疵的行為承擔(dān)責(zé)任，對足額出資的其他股東為違約責(zé)任；對公司為侵害財(cái)產(chǎn)期待權(quán)的侵權(quán)責(zé)任；對債權(quán)人既可以為違約責(zé)任又可能是侵權(quán)責(zé)任。
關(guān)鍵詞：完全出資義務(wù) 出資瑕疵 違約責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任
一、股東的完全出資義務(wù)
公司資本是公司賴以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司得以正常運(yùn)營的物質(zhì)保障，也是反映公司資信能力的顯著標(biāo)志。為保護(hù)債權(quán)人利益和社會交易安全，必須確保公司的真實(shí)、可靠，維護(hù)公司資本與資產(chǎn)的平衡。
公司資本是由公司股東出資構(gòu)成的，記載于公司章程中。遍觀各國公司立法例，主要有三種公司資本制度，即法定資本制（又稱確定資本制）、授權(quán)資本制和折中資本制，其中法定資本制的規(guī)定最為嚴(yán)格，而我國的公司資本制度不同于上述三種資本制度中的任何一種，是一種比法定資本制更為嚴(yán)格的公司資本制度[1]。我國公司法強(qiáng)制地規(guī)定公司資本必須由股東認(rèn)購后實(shí)際的一次性全額繳納。
為了維護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)社會交易安全，公司資本須遵守資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則[2]，而其前提須是股東完全實(shí)際出資，故公司章程訂立以后，股東必須依據(jù)公司章程中明確記載的各股東所認(rèn)購的份額完全的實(shí)際的履行出資義務(wù)，我國新修訂的公司法第27條和第83條則規(guī)定了股東的出資形式可以有貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)。
但不管以何種形式出資，股東的出資首先必須符合國家法律法規(guī)對出資形式的規(guī)定，更不能以不合法資產(chǎn)出資和違法出資；其次，股東的實(shí)際出資必須與股東在公司章程中認(rèn)購的資本份額價值相等同，不能低于其認(rèn)購的份額，不得擅自提高無形資產(chǎn)在資本總額中的比例。同時，必須適當(dāng)履行，如需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的還應(yīng)該辦理產(chǎn)權(quán)登記，不能延遲履行，瑕疵給付。最后，股東必須完全實(shí)際履行，不得以任何理由拒絕履行或虛假履行，同時按照我國公司法規(guī)定，股東必須在認(rèn)購股份后須在合理期限內(nèi)一次性的全部繳納完畢。
二、股東出資瑕疵的形式
股東出資瑕疵是股東違反出資義務(wù)的一些出資行為方式的特定概括，股東尤其是發(fā)起人股東具有嚴(yán)格的出資義務(wù)，必須實(shí)際的完全的履行出資義務(wù)，不得以任何形式違反此項(xiàng)義務(wù)。但現(xiàn)實(shí)生活中，由于可用于出資的財(cái)產(chǎn)形式各種各樣，致使出資的履行方式也各種各樣，違反出資義務(wù)的形式也無疑各種各樣。
我國新修訂的公司法第27條規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”和第83條“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。”那么違反出資義務(wù)的行為也可以有以下幾類：現(xiàn)金出資時，延遲交付，抽逃資金；實(shí)物出資的，有拒絕交付轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、標(biāo)的物瑕疵或滅失等；工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，有未經(jīng)專門機(jī)構(gòu)評估、產(chǎn)權(quán)權(quán)屬有瑕疵等；非專利技術(shù)出資的，有非專利技術(shù)是否為意向設(shè)立的公司所需要，還有技術(shù)的泄漏和實(shí)際價值不符合股東所認(rèn)購的資本份額；以土地使用權(quán)出資的未辦理相關(guān)手續(xù)，土地使用權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓等。
以上的違反出資義務(wù)的行為形式多種多樣，但歸納起來，無外乎出資義務(wù)的不履行和出資義務(wù)的瑕疵履行。前者出資義務(wù)不履行乃指股東自認(rèn)購股份份額之后沒有實(shí)際履行出資義務(wù)，拒絕履行出資義務(wù)，或者形式上履行了出資義務(wù)而實(shí)際上并未出資，抑或因?yàn)榉缮匣蚩陀^原因而致使股東不能履行而使公司沒有取得任何財(cái)產(chǎn)利益。后者出資義務(wù)的瑕疵履行即是股東認(rèn)購股份之后履行了出資義務(wù)，只是履行行為有瑕疵，不完全或不適當(dāng)，這種情況不可以分為延遲履行、出資不實(shí)、瑕疵給付和抽逃出資。
所謂延遲履行是指股東不按約定或規(guī)定的期限繳納出資或辦理財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；出資不實(shí)是指股東沒有按認(rèn)繳的份額繳納貨幣或出資實(shí)物的實(shí)際價值明顯低于其在章程中所認(rèn)繳的價值。有學(xué)者認(rèn)為貨幣出資未足額繳納的行為是不完全履行，而只有以實(shí)物出資而實(shí)物價值顯著低于其在章程中所確定的價值的才是出資不實(shí)[3]。這種按出資形式來界分出資瑕疵類型的方法似無必要，徒增繁雜。因?yàn)椴还芤载泿懦鲑Y或?qū)嵨锍鲑Y，其繳納的出資均有其確定價值，當(dāng)其未及在章程中認(rèn)繳的出資份額時，皆為違反出資的義務(wù)，是為不實(shí)，無須分論，貨幣的不完全或?qū)嵨锏牟粚?shí)，其皆為不實(shí)。
瑕疵給付，亦可稱為實(shí)物瑕疵，即股東繳納的實(shí)物存在著品質(zhì)或權(quán)利上的瑕疵。品質(zhì)瑕疵，或?yàn)榻怪铮蛭镏焚|(zhì)有隱患可能造成損害；權(quán)利瑕疵，即實(shí)物存在除確定所有權(quán)之外的第三人的合法權(quán)益，影響公司對實(shí)物的占有和使用。
抽逃出資，即股東在實(shí)際繳納出資之后，又利用手段將所繳出資暗中抽回的行為。有學(xué)者認(rèn)為其不屬于瑕疵行為，而是對公司財(cái)產(chǎn)的侵權(quán)行為[4]。認(rèn)為股東在全額繳納出資之后，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)既已轉(zhuǎn)移歸公司所有，其后又將其抽回，便是不當(dāng)轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)的侵權(quán)行為。但不管其是否侵權(quán)，其應(yīng)履行完全出資義務(wù)的出資行為確實(shí)存在瑕疵，出資義務(wù)的適當(dāng)履行不是僅僅以公司或設(shè)立中的公司收到股東繳納出資入賬的那一刻而告結(jié)束的有固定的分水嶺的界限行為，而是貫穿于公司設(shè)立過程中的行為，自始至終都應(yīng)該真實(shí)完全履行出資義務(wù)的行為。抽逃出資明顯是違反履行出資義務(wù)的行為，一般是在公司或設(shè)立中公司收到繳納出資后又將出資暗中抽回，行為的整個過程圍繞出資而展開，可分為兩個階段即繳納出資和抽回出資，前者乃履行義務(wù)，后者違反義務(wù)，相承相輔，不能簡單的割裂開來而認(rèn)為是侵權(quán)行為，他們的最終結(jié)果是造成公司資本未達(dá)到章程規(guī)定數(shù)額，出資明顯有瑕疵。
所有出資瑕疵行為的共同效果都是使公司資本未達(dá)到章程所確定數(shù)額，使公司資本不實(shí)。不僅不利于公司進(jìn)行經(jīng)營活動，而且可能損害與公司進(jìn)行交易的相對人的利益，危害社會交易安全。因此，必須予以糾正和禁止。
三、股東出資瑕疵的民事責(zé)任
股東因出資瑕疵而違反出資義務(wù)，必須予以糾正和禁止。就其承擔(dān)的責(zé)任有民事責(zé)任、行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任之分，且我國公司法亦偏重于對股東行政責(zé)任的規(guī)定，而對股東承擔(dān)民事責(zé)任的規(guī)定卻顯薄弱。行政責(zé)任與刑事責(zé)任固然重要，然社會經(jīng)濟(jì)生活的主體乃是交易當(dāng)事人，甚至社會經(jīng)濟(jì)活動的方向也由其主導(dǎo)，所以對出資瑕疵股東民事責(zé)任的分配對其他股東、公司及債權(quán)人的保護(hù)更有現(xiàn)實(shí)意義。
民事責(zé)任，一般分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩大類。在追究出資瑕疵股東的民事責(zé)任時，是按違約的責(zé)任，還是按侵權(quán)責(zé)任，理論界有不同觀點(diǎn)。
一種觀點(diǎn)從時間上認(rèn)定，認(rèn)為“違反出資義務(wù)的行為，在公司成立之前，屬合同法上的違法行為，已足額出資的股東可就其自身遭受的損失向未繳納出資的股東請求賠償。在公司成立之后，則屬公司法上的違法行為和損害公司利益的侵權(quán)行為，公司將有權(quán)向該股東及其他發(fā)起人要求履行出資義務(wù)或填補(bǔ)出資，并承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，”[5]該觀點(diǎn)未明確違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的依據(jù)，略顯不足。
另一種觀點(diǎn)從責(zé)任對象角度認(rèn)定違反義務(wù)股東承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)。一是對其他股東為違約責(zé)任，且?guī)в蟹ǘㄘ?zé)任的性質(zhì)；一是對公司違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合。所謂違約是指公司章程的違反，所謂侵權(quán)是指對公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)完整性的損害[6]。但這種責(zé)任的認(rèn)定方法未明確出資瑕疵股東對債權(quán)人責(zé)任的性質(zhì)，分類稍顯缺憾。
還有觀點(diǎn)認(rèn)為，股東違反出資義務(wù)的責(zé)任形式有三種：違約責(zé)任、填補(bǔ)責(zé)任和連帶賠償責(zé)任[7]，這種觀點(diǎn)混淆了責(zé)任類型和責(zé)任承擔(dān)方式的位階，不足與論；更有將出資瑕疵股東的責(zé)任簡單地完全歸為違約責(zé)任的觀點(diǎn)[8]，這種觀點(diǎn)忽視了公司設(shè)立中多種多樣的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系和各種各樣的法律行為，太過武斷。
筆者認(rèn)為，出資瑕疵股東的民事責(zé)任性質(zhì)應(yīng)綜合時間、對象和依據(jù)等諸因素來全面考慮，既不是單一的違約責(zé)任，也不是簡單的違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，而應(yīng)該具體分析。
1.對足額出資股東的責(zé)任
不管公司最終成立與否，瑕疵股東與足額股東之間都有合同約束，在公司設(shè)立初，訂立了公司設(shè)立協(xié)議，約定共同出資組建公司，并且一般都約定了相互的出資份額，此訂立協(xié)議應(yīng)為合伙合同，合伙組建公司，各發(fā)起人之間應(yīng)為合伙關(guān)系[9]。若公司最終成立，則各股東又受公司章程約束，公司章程乃由所有發(fā)起人股東共同協(xié)商訂立，其中明確規(guī)定各股東的出資份額。
這在我國公司法的第28條和第84條中有明確規(guī)定。公司法第28條：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”公司法第84條前兩款：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。”
故無論公司成立與否，出資瑕疵股東均應(yīng)向足額出資股東承擔(dān)違約責(zé)任。
2.對公司的責(zé)任
若公司最終并未成立，則出資瑕疵股東自不必向不存在的“公司”承擔(dān)責(zé)任。
若公司最終成立，則其應(yīng)向公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。公司章程乃由各發(fā)起人股東協(xié)議共同訂立，訂立時公司尚未成立，雖其成立之后也受公司章程約束，但此時“未出生的人是不能作為主體而有所作為的” [10]，故公司成立之前是不能成為公司章程訂立的一方當(dāng)事人的，公司章程只是各發(fā)起人股東協(xié)商訂立的合同[11]，約定共負(fù)出資義務(wù)，而享有成為成立后的公司股東的附條件的權(quán)利。同時，股東瑕疵出資時，公司必然對該股東所欠繳納的那部分財(cái)產(chǎn)未取得所有權(quán)或所有權(quán)有瑕疵，公司不能依所有權(quán)向股東提出尚屬于股東財(cái)產(chǎn)的要求。則公司的地位或者性質(zhì)應(yīng)該是作為嗣后與股東出資有密切利益的第三人，對各股東的出資有財(cái)產(chǎn)期待權(quán)，其股東違反出資義務(wù)則損害了公司的期待權(quán)，是為侵權(quán)。
3.對債權(quán)人的責(zé)任
公司不成立時，只有債權(quán)人與合伙之間的關(guān)系，如發(fā)起人為設(shè)立公司而購買必要的辦公設(shè)備和租賃房屋、場地等。此時，債權(quán)人與合伙進(jìn)行交易往來，是信賴合伙有能力履行債務(wù)。但若公司不成立且合伙資產(chǎn)不足以履行債務(wù)時，合伙既已違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，則合伙內(nèi)部每一成員也應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任[12]。
公司成立時，若公司資產(chǎn)足以清償債務(wù)時，應(yīng)以公司資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人無須過問公司內(nèi)部事物，此時瑕疵股東對公司債權(quán)人不承擔(dān)責(zé)任，但對其他股東和公司的責(zé)任不免除。
若公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，公司已經(jīng)成立，成為獨(dú)立主體，公司與債權(quán)人的債務(wù)本質(zhì)應(yīng)由公司承擔(dān)，但由于股東瑕疵出資致使公司資本不足，無力償還，則侵害了債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)，是為侵權(quán)責(zé)任。
對債權(quán)人的責(zé)任承擔(dān)依據(jù)皆為合同，但又有不同。前者的合同是債權(quán)人與合伙的合同；后者的是債權(quán)人與公司的合同。
四、出資瑕疵股東的民事責(zé)任承擔(dān)
出資瑕疵的股東負(fù)擔(dān)違反出資義務(wù)的民事責(zé)任時，既有違約責(zé)任，又有侵權(quán)責(zé)任，故承擔(dān)責(zé)任的方式亦各有不同。就違約責(zé)任的承擔(dān)來說，責(zé)任主體可以根據(jù)當(dāng)事人之間的約定抑或法律的直接規(guī)定來承擔(dān)特定的違約責(zé)任，其承擔(dān)方式有違約金、損害賠償、繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施和定金幾大類[13]，具體采取哪些承擔(dān)方式則由當(dāng)事人約定或法律規(guī)定。侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式依據(jù)責(zé)任主體侵害權(quán)利種類的不同而亦各有不同，根據(jù)法律規(guī)定可以采取以下幾種方式：賠償損失、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉[14]，在不同的侵權(quán)場合，侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式亦各有側(cè)重。
在股東出資瑕疵時，該股東的民事責(zé)任性質(zhì)不同，責(zé)任承擔(dān)的方式也有所差別；即使民事責(zé)任性質(zhì)相同，但對不同的責(zé)任對象時，承擔(dān)責(zé)任的方式也不一定完全相同。
1.對足額出資的股東
對足額出資的股東負(fù)違約責(zé)任，根據(jù)發(fā)起人股東之間設(shè)立公司的協(xié)議或公司章程的規(guī)定，出資瑕疵的股東承擔(dān)違約責(zé)任的方式在公司成立與否時稍有差異：在公司不成立時應(yīng)側(cè)重?fù)p害賠償，因?yàn)楣蓶|出資瑕疵的原因致使公司未成立，而其他股東又足額出資的，可以參照《關(guān)于使用“中華人民共和國公司法”如何確定當(dāng)時法律責(zé)任的若干規(guī)定（第8稿）》意見征求稿的第37條的規(guī)定“一，按銀行同期存款利率支付足額履行出資義務(wù)的股東所出資金的利息；二，按約定賠償已履行義務(wù)的股東的損失；三，沒有約定的按實(shí)際損失履行賠償責(zé)任。”若公司最終成立的，出資瑕疵的股東可以向足額出資的股東按照約定支付違約金，如無約定，應(yīng)采取補(bǔ)救措施，如償還其他股東代為繳納的資本等。
2.對公司的責(zé)任承擔(dān)
公司成立時，股東由于出資瑕疵侵害了公司嗣后作為第三人對股東完全出資的財(cái)產(chǎn)期待權(quán)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其責(zé)任的承擔(dān)方式應(yīng)首先為填補(bǔ)出資[15]，將其所欠資本及時補(bǔ)足，將繳納的有品質(zhì)或權(quán)利瑕疵的實(shí)物換作等值貨幣或者消除瑕疵。同時，如果由于股東的瑕疵出資對公司造成了損害的，則該股東還應(yīng)該承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3.對債權(quán)人的責(zé)任承擔(dān)
股東出資瑕疵時對債權(quán)人承擔(dān)的責(zé)任是無過錯責(zé)任，即無論其是否有故意或者過失，只要由于他的出資瑕疵行為致使債權(quán)人的權(quán)利受到損害的，該股東就毫無疑問的要承擔(dān)責(zé)任。
在公司不成立時，發(fā)起人之間作為合伙關(guān)系同債權(quán)人發(fā)生關(guān)系，產(chǎn)生合同債權(quán)，若合伙違約，則出資瑕疵的股東作為合伙內(nèi)一個成員對合伙的違約承擔(dān)責(zé)任毫無疑問。此時可以依據(jù)合伙與債權(quán)人的約定采用支付違約金或繼續(xù)履行的方式，或者賠償債權(quán)人因此而受到的損失。
在公司成立時，公司因資產(chǎn)不足清償債權(quán)人的債權(quán)，且出資瑕疵的股東對此負(fù)有責(zé)任時，債權(quán)人可以在就公司資產(chǎn)部分清償債權(quán)之后，就不足部分請求該股東承擔(dān)清償責(zé)任，該責(zé)任為無限責(zé)任，且其他股東負(fù)連帶責(zé)任。
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