[ 樊永富 ]——(2002-1-19) / 已閱14484次
珠江路上軟件保護(hù)的現(xiàn)狀分析
樊永富
“北有中關(guān)村，南有珠江路”是對(duì)南京珠江路高科技一條街熱鬧場(chǎng)景的真實(shí)寫照，但是與北京的中關(guān)村相比，南京的珠江路還只能算是電腦產(chǎn)品的銷售集散地，離真正以開發(fā)擁有自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的高新技術(shù)為主的發(fā)展模式還有一段很大的距離，需要在座落于此的經(jīng)營(yíng)者盡快轉(zhuǎn)變觀念與經(jīng)營(yíng)理念。
雖然說(shuō)珠江路上擁有自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品還不是很多，故而對(duì)自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)還不是非常的重視，但是每一個(gè)經(jīng)營(yíng)者在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中卻每時(shí)每刻都與他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有著或直接或間接的接觸，任何一次因知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的疏忽都有可能給其帶來(lái)不可預(yù)測(cè)的損失。對(duì)于珠江路上的電腦產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題中與其聯(lián)系最為密切的莫過(guò)于計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)問(wèn)題，本文也將著重于軟件著作權(quán)的保護(hù)分析目前珠江路上的現(xiàn)狀與防范對(duì)策。
軟件盜版是一種未經(jīng)授權(quán)對(duì)他人擁有著作權(quán)的軟件進(jìn)行非法復(fù)制的行為，其實(shí)質(zhì)就是對(duì)軟件著作權(quán)的一種侵權(quán)行為。歷史上的某一段時(shí)間里，珠江路上曾經(jīng)是軟件盜版者的天堂，經(jīng)過(guò)政府部門與珠江路管委會(huì)的種種努力，囂張的盜版軟件銷售行為得到了有力的遏止，總體形勢(shì)上向良性方向發(fā)展。但是，從另一個(gè)方面來(lái)說(shuō)，我們也應(yīng)清醒地認(rèn)識(shí)到，那些不誠(chéng)實(shí)的經(jīng)營(yíng)者為了逃避打擊也在轉(zhuǎn)換手法，盜版行為逐漸走向隱蔽，致使政府部門發(fā)現(xiàn)盜版行為也越加困難。通過(guò)調(diào)查分析軟件侵權(quán)行為的手段、途徑及借助的載體以及我們?cè)谒痉▽?shí)踐中發(fā)生的種種情形來(lái)看，對(duì)軟件盜版手法上基本可以分為如下的五類。
1、 光盤型盜版
此種盜版形式是指將多項(xiàng)計(jì)算機(jī)軟件通過(guò)光刻機(jī)刻錄到一張光盤上，并以遠(yuǎn)比正版軟件價(jià)格低廉的方式出售整張光盤的方式。對(duì)于一般商業(yè)軟件的盜版，生產(chǎn)往往是大規(guī)模地通過(guò)光盤生產(chǎn)線進(jìn)行的，然后盜版光盤生產(chǎn)商將其批發(fā)給盜版光盤的批發(fā)商，再通過(guò)各種地下流通環(huán)節(jié)將盜版光盤銷到消費(fèi)者手中。在珠江路這一電腦一條街上，我們能夠看到的只是處于底層的零售環(huán)節(jié)的小販們而已。大型的批發(fā)商甚至生產(chǎn)商是不可能落腳于珠江路上的，而從那些因在整頓市場(chǎng)環(huán)境的活動(dòng)中而被查獲的小販們的口中也得不到關(guān)于生產(chǎn)商的確鑿信息。
因此，光盤型盜版行為往往是最難于治理的，一般都是通過(guò)凈化市場(chǎng)的方式進(jìn)行處理，往往都是打擊一下能好一陣子，過(guò)后一段時(shí)間，各類小販甚至某些不法商家又重新開始銷售盜版光盤。對(duì)于分管珠江路電子一條街的政府部門來(lái)說(shuō)，由于其權(quán)限的限制以及客觀事實(shí)的約束，只能是將打擊盜版軟件光盤的銷售作為對(duì)該類型盜版行為的防范措施，努力從出口上約束盜版光盤泛濫的趨勢(shì)，而不太可能發(fā)現(xiàn)并查處盜版光盤的生產(chǎn)商而從源頭上加以堵住。
通過(guò)分析參與盜版光盤銷售的人員類型，我們可以明顯地看到他們多為社會(huì)無(wú)業(yè)人員、外地打工人員，而且以婦女居多，同時(shí)還有少部分的電腦公司參與其中。形式上多為當(dāng)街而立等待或招攬買者，有時(shí)也有游動(dòng)招攬顧客的。為了根絕這類銷售行為，需要我們工商、公安、市容、管委會(huì)以及版權(quán)管理部門、社文辦等機(jī)構(gòu)進(jìn)行長(zhǎng)期有效的協(xié)作，共同嚴(yán)厲打擊才有可能取得成效。
目前來(lái)看，光盤盜版行為最為猖獗，給我國(guó)的國(guó)際形象造成的損害最為巨大。它也是我國(guó)前一段時(shí)間里重點(diǎn)打擊的對(duì)象，應(yīng)該說(shuō)打擊的成效還是非常巨大的。這一點(diǎn)在我們走在珠江路上的時(shí)候可以明顯地感受得到市場(chǎng)環(huán)境變化的巨大。
2、 硬盤預(yù)裝型盜版
在珠江路的電腦銷售商們中，最容易產(chǎn)生的侵犯軟件著作權(quán)的行為就是硬盤預(yù)裝型盜版，即由計(jì)算機(jī)生產(chǎn)商、分銷商或零售商在計(jì)算機(jī)上預(yù)裝未經(jīng)授權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件的行為。他們往往以該軟件免費(fèi)或低價(jià)為手段吸引消費(fèi)者或用戶購(gòu)買其計(jì)算機(jī)，達(dá)到其市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的目的。作為軟件授權(quán)使用的實(shí)施方式之一的“預(yù)裝”，本來(lái)是計(jì)算機(jī)硬件廠商為了給不熟悉計(jì)算機(jī)的家庭用戶解決系統(tǒng)生成、配套協(xié)調(diào)等難題，而與軟件所有權(quán)人簽訂一攬子協(xié)議并支付費(fèi)用的實(shí)施方式，原本是一項(xiàng)便民措施。但是，在實(shí)踐中卻變了樣，導(dǎo)致了硬盤預(yù)裝型的軟件盜版行為，極大地侵犯了軟件著作權(quán)人的利益。
目前，從珠江路的商家來(lái)看，最容易發(fā)生這種侵權(quán)行為的往往是那些銷售兼容機(jī)的商家，或者應(yīng)客戶的要求而用計(jì)算機(jī)配件為其組裝成計(jì)算機(jī)整機(jī)的商家。而最容易被硬盤預(yù)裝型盜版的軟件一般都是系統(tǒng)軟件和常用的辦公軟件，如微軟公司的WINDOWS98、WINDOWS2000、OFFICE套裝軟件等等。在電腦商家的手中可能有正版的軟件復(fù)制件，但其卻違反軟件使用的許可協(xié)議，將該軟件安裝在了超過(guò)協(xié)議許可數(shù)量的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中，產(chǎn)生了超限量的軟件復(fù)制件，甚至于某些商家為客戶安裝系統(tǒng)時(shí)自身所使用的就是盜版軟件。此類情況主要發(fā)生于購(gòu)買者是家庭用戶或小型的企業(yè)用戶的購(gòu)買行為中，商家利用了普通消費(fèi)者軟件著作權(quán)意識(shí)淡漠的弱點(diǎn)。
此種盜版行為，對(duì)消費(fèi)者而言是存在著極大的消費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)的。首先，因?yàn)轭A(yù)裝盜版軟件使消費(fèi)者在有意或無(wú)意中參與了軟件侵權(quán)活動(dòng)，其使用這些軟件是不合法的；如果一旦被著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)，其將面臨著軟件著作權(quán)侵權(quán)的指控；而消費(fèi)者若以著作權(quán)法上的“合理使用”制度作為抗辯理由的話，很難得到法院的支持。第二，商家為了規(guī)避被指控軟件侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，其一般不會(huì)為其提供軟件質(zhì)量方面的擔(dān)保及售后服務(wù)，也不會(huì)留下其為客戶安裝了侵權(quán)軟件的證據(jù)，同時(shí)還會(huì)導(dǎo)致其將本屬于硬件方面的瑕疵推托為軟件方面的故障，逃避其應(yīng)承擔(dān)的售后服務(wù)責(zé)任。第三，一般情況下消費(fèi)者在其購(gòu)機(jī)款中其實(shí)還是包括了軟件使用費(fèi)的，但卻得到了一虛假的使用許可，使得其本應(yīng)享受到的軟件廠商的服務(wù)落空，而且得不到軟件升級(jí)的服務(wù)。
此種盜版行為，也是對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的極大破壞。市場(chǎng)上電腦整機(jī)的價(jià)格構(gòu)成在正常情況下包括兩個(gè)大的部分：一是電腦硬件部分，一是預(yù)裝在電腦中的軟件部分。用戶在購(gòu)買整機(jī)時(shí)，其購(gòu)機(jī)款中的一部分時(shí)間接地支付了軟件使用費(fèi)的，并且該軟件使用費(fèi)是由整機(jī)的廠商直接付給軟件版權(quán)人的。而相比之下，在電腦中預(yù)裝盜版軟件的商家必然節(jié)省了軟件部分的支出。與合法商家相比，在用戶眼中“同樣”的商品，要么其在價(jià)格上要低得多，要么其在獲得的利潤(rùn)上高得多。也就是說(shuō)其在市場(chǎng)上獲得了更多的競(jìng)爭(zhēng)利益，盡管這種所謂的“競(jìng)爭(zhēng)利益”其實(shí)是一種非法利益，但只要其不被發(fā)現(xiàn)，則在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中其處于優(yōu)勢(shì)地位。如果對(duì)此不加以嚴(yán)厲打擊，那么經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“劣幣驅(qū)逐良幣”的規(guī)律不可避免地就會(huì)發(fā)生，最終搞亂市場(chǎng)搞亂這個(gè)行業(yè)。
將硬盤預(yù)裝型的盜版與合法的軟件預(yù)裝行為對(duì)比之下，在商家行為的某些方面還是很容易加以辨別的：（1）沒(méi)有提供軟件版權(quán)證書復(fù)印件或授權(quán)許可協(xié)議證書；（2）沒(méi)有提供軟件使用手冊(cè)或該使用手冊(cè)明顯粗糙；（3）沒(méi)有給用戶提供備用的軟件復(fù)制件，一般情況下對(duì)于系統(tǒng)軟件都是以光盤或整套軟盤的形式提供復(fù)制件的；（4）如軟件產(chǎn)品有序列號(hào)，則通過(guò)上網(wǎng)注冊(cè)不能被該軟件版權(quán)人公司認(rèn)可。
此種盜版方式最容易在商家中發(fā)生，也是對(duì)消費(fèi)者、軟件廠商權(quán)益、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的巨大損害，它往往也稱為軟件著作權(quán)人重點(diǎn)打擊的對(duì)象，在司法實(shí)踐中也經(jīng)常發(fā)生。對(duì)于行政監(jiān)管部門來(lái)說(shuō)，在重點(diǎn)解決了第一類盜版行為之后，應(yīng)及時(shí)將重點(diǎn)轉(zhuǎn)移到此類行為的打擊之上。從理論與實(shí)踐上來(lái)看，工商部門對(duì)此更易于介入，對(duì)市場(chǎng)的引導(dǎo)、規(guī)范作用也更大。
3、 互聯(lián)網(wǎng)型盜版
互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展在這幾年的飛速發(fā)展是有目共睹的，它在改變了我們的生活方式的同時(shí)，同樣也在改變著軟件盜版的形式。可以毫不夸張地說(shuō)，未來(lái)軟件盜版與反盜版的主戰(zhàn)場(chǎng)將會(huì)是在國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上。據(jù)業(yè)內(nèi)專家估計(jì)，當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)上盜版給軟件版權(quán)擁有人造成的經(jīng)濟(jì)損失在全球范圍內(nèi)每年接近110億美元。如果不及時(shí)遏止，互聯(lián)網(wǎng)上盜版對(duì)軟件企業(yè)造成的損失將超過(guò)包括終端用戶盜版在內(nèi)的其它所有形式的盜版。正是因?yàn)榭吹搅藛?wèn)題的嚴(yán)重性， IT行業(yè)的軟件“大鱷”——微軟公司特意開發(fā)了名為“互聯(lián)網(wǎng)掃瞄工具”的軟件對(duì)全球各個(gè)提供軟件下載服務(wù)的網(wǎng)站進(jìn)行全天候監(jiān)視，一旦被其發(fā)現(xiàn)為用戶提供盜版軟件，則將會(huì)帶來(lái)司法訴訟的危險(xiǎn)。對(duì)于珠江路上那些在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)了網(wǎng)站的經(jīng)營(yíng)者必須盡量避免被卷入其中，不能寄希望于依賴提供盜版服務(wù)帶來(lái)“眼球經(jīng)濟(jì)”的繁榮。
目前來(lái)說(shuō)，互聯(lián)網(wǎng)盜版主要是指盜版者在互聯(lián)網(wǎng)的站點(diǎn)出售假冒軟件或匯編軟件，或者允許他人以免費(fèi)或付費(fèi)方式下載他人軟件產(chǎn)品的行為。從B—C模式（商家到消費(fèi)者模式）的電子商務(wù)來(lái)看，軟件產(chǎn)品是最容易在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行銷售的商品之一。但反過(guò)來(lái)，它也是最容易在互聯(lián)網(wǎng)上被盜版侵權(quán)的產(chǎn)品之一。盜版者正是看中了這一點(diǎn)，而且對(duì)盜版者來(lái)說(shuō)在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行盜版的低成本、低風(fēng)險(xiǎn)與高收益的驅(qū)動(dòng)，于是在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)站點(diǎn)并上載軟件復(fù)制件供他人免費(fèi)或付費(fèi)下載的方式日益興盛起來(lái)。另外對(duì)于那些設(shè)置了軟件技術(shù)措施的，盜版者則提供各種解密措施或者提供正版軟件的軟件序列號(hào)供最終用戶盜版之用。
此種盜版類型主要的操作方式往往是：盜版者租用服務(wù)器空間安置其盜版主頁(yè)（包括免費(fèi)的主頁(yè)空間或者收費(fèi)的主頁(yè)空間），上載盜版軟件，瀏覽其主頁(yè)的訪問(wèn)者免費(fèi)或需付費(fèi)下載盜版軟件。如果以免費(fèi)的方式提供下載，其主頁(yè)上往往包含大量的互聯(lián)網(wǎng)廣告，訪問(wèn)者必須點(diǎn)擊這些廣告后才可以下載。不過(guò)對(duì)于某些大型的商用或辦公用軟件多數(shù)情況下。訪問(wèn)者需要按照盜版主頁(yè)建立者指定的方式支付費(fèi)用以后才可以（能夠）下載盜版軟件。同時(shí)盜版者還采用的方式有，未經(jīng)軟件版權(quán)擁有人授權(quán)，在站點(diǎn)上載軟件序列號(hào)；或者在因特網(wǎng)站點(diǎn)上發(fā)布廣告，出售假冒或匯編軟件。
參與這種形式的侵權(quán)人包括互聯(lián)網(wǎng)上的個(gè)人用戶、企業(yè)用戶以及互聯(lián)網(wǎng)的內(nèi)容服務(wù)商（ICP），其主體的廣泛程度是相當(dāng)驚人的。前一段時(shí)間，南京查獲的某高校教師與他人共同破解了某著名股市分析軟件后在網(wǎng)絡(luò)上銷售的案件就是典型的案例之一。
4、 軟件仿冒型盜版
軟件仿冒型盜版是一種最為直接的軟件侵權(quán)行為，其以營(yíng)利為目的仿冒他人軟件產(chǎn)品，同時(shí)使交易相對(duì)人誤認(rèn)為是其銷售或生產(chǎn)的是合法軟件產(chǎn)品。這種侵權(quán)方式直接利用了他人的產(chǎn)品聲譽(yù)以及市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。各國(guó)版權(quán)法以及計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)方面的法律法規(guī)都對(duì)此嚴(yán)加懲處。如果將其與一般的商品作一類比的話，其侵權(quán)的表現(xiàn)就很清楚了——假貨！在普通商品領(lǐng)域打假是工商部門的職責(zé)之一，那么同樣地在軟件產(chǎn)品領(lǐng)域同樣對(duì)此類造假行為工商部門同樣有執(zhí)法的依據(jù)——反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（市場(chǎng)混淆行為、侵犯知名商品特有的名稱、包裝、裝潢權(quán)利）、商標(biāo)法（侵犯產(chǎn)品生產(chǎn)者的商標(biāo)權(quán)）等。
5、 最終用戶盜版
所謂最終用戶是指那些不以軟件產(chǎn)品作為母本進(jìn)行翻錄、翻刻和復(fù)制發(fā)行的使用者。目前在國(guó)內(nèi)最為泛濫的侵權(quán)行為就是最終用戶盜版行為，最終用戶未經(jīng)授權(quán)使用他人享有著作權(quán)的軟件就是一種盜版行為。國(guó)內(nèi)由于種種原因，如軟件價(jià)格畸高，某些軟件生產(chǎn)巨頭前期為了占領(lǐng)中國(guó)市場(chǎng)擠跨本地競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手而故意放任、間接唆使他人侵犯自己的軟件著作權(quán)，公民版權(quán)意識(shí)不強(qiáng)圖便宜等原因，最終用戶的盜版行為一直無(wú)法得到有效的遏止。根據(jù)據(jù)市場(chǎng)報(bào)2001年6月4日的報(bào)道，國(guó)家版權(quán)局有關(guān)人員表示將對(duì)使用盜版軟件作品和非法使用正版軟件的最終用戶進(jìn)行查處。從這條信息中可以看出國(guó)家正在下定決心整治軟件使用環(huán)境，通過(guò)軟環(huán)境的改善以求有利于高科技軟件開發(fā)行業(yè)的發(fā)展以及盡快加強(qiáng)科技開發(fā)型企業(yè)的發(fā)展后勁。
對(duì)于珠江路上很多高科技企業(yè)來(lái)說(shuō)，應(yīng)進(jìn)行自查自糾，及時(shí)排除未授權(quán)軟件在公司電腦中出現(xiàn)，以規(guī)避經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。作為市場(chǎng)活動(dòng)的監(jiān)管者之一的工商部門，也應(yīng)考慮到國(guó)內(nèi)原來(lái)的社會(huì)意識(shí)，及時(shí)通報(bào)國(guó)家政策，使珠江路上廣大經(jīng)營(yíng)者在思想上以及實(shí)踐中真正將知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，尤其是軟件保護(hù)落實(shí)下來(lái)。一旦各種侵權(quán)產(chǎn)品的來(lái)源堵住，那么必然促使全民都可以做到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，最終用戶侵權(quán)的可能性自然也就大為減少。于是，軟件保護(hù)的良性循環(huán)就此啟動(dòng)。
分析了各種軟件盜版侵權(quán)的形式，可以看出，對(duì)于工商部門來(lái)說(shuō)就是：首先要保持住打擊光盤盜版行動(dòng)的良好效果；其次，當(dāng)前要重點(diǎn)著手查處硬盤預(yù)裝型的盜版行為以及攪亂市場(chǎng)的仿冒軟件盜版行為；再次，要與其他部門合作關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)盜版形式的發(fā)展，作為未來(lái)工作的重點(diǎn)；最后，應(yīng)與其他部門合作普及公眾的反盜版意識(shí)，提倡使用正版軟件。相信通過(guò)各級(jí)部門的關(guān)注，珠江路上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)將會(huì)有很大的提高！
作者聯(lián)系地址：南京大學(xué)135號(hào)信箱，郵編：210093
