[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱26519次
有限責任公司的注冊資本及股東出資
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
（一）公司資本制度的基本理論
1、公司資本的不同含義和形式
公司資本制度是公司制度的基石，是公司法的核心內容之一，它貫穿于公司設立運營和終止的全過程。在公司法的發展歷史上，資本制度是作為彌補公司法的基本原則――有限責任原則的不足而產生的，其對于實現保護股東利益、債權人利益的公司法宗旨具有重要的作用，所以受到各國公司法的重視。
公司資本制度有狹義和廣義兩種理解，狹義上的公司資本制度是指公司資本的形成、維持、退出等方面的制度安排；廣義上的公司資本制度則是圍繞股東的股權投資而形成的關于公司資本運營的一系列規則和制度鏈的配套體系。前者側重于研究出資、資本的增減與資本的退出三個方面所涉及的問題。而后者，則不僅包括了狹義上的公司資本制度，而且還涉及到資本的轉化、公司利潤的分配等方面的問題。在公司資本制度的學理研究中，學者一般是在狹義上使用公司資本制度這一詞語的。
公司資本與公司資產是兩個不同的概念，公司資產，也稱公司實有財產，是公司實際擁有的全部財產，包括有形財產和無形財產。據此可知，公司資本與公司資產的區別：（1）外延和內涵不同：資產的外延大于資本，資產是指公司實際擁有和控制的財產，除資本外還包括其他股東權益(公積金等)和負債；而資本則是指以股東出資為基礎通過注冊登記所核定的財產。（2）表現形式不同：資產是以實體財產的形式表現出來的財產；資本則是單純的供計算用的抽象數據。（3）性質不同：資產表現為公司的財產，屬于公司法人自己的財產；資本則表現為公司對股東的負債，是股東權益。（4）法律要求不同:：資產始終是一個變量，增減變化無需特定手續，無需工商登記和章程記載；而資本則是依法核準的常數，章程上必須予以登記，變更公司資本必須依法履行工商登記變更手續。
公司資本的概念也不同于公司資金的概念，公司資金，是指可供公司支配的，以貨幣形式表現出來的公司資產的價值額，既包括股東的貨幣出資，也包括公司債、貸款等，因此，公司資金的含義遠比公司資本寬泛，公司資本僅是公司資金的一部分。
公司資本的概念十分復雜，在不同的語境中有不同的含義，在不同的資本制度下也有各自不同的資本概念，下面就公司法上常見的資本一詞的含義分別予以界定。
（1）注冊資本，又稱名義資本或核定資本，是指公司成立時注冊登記的資本總額。確定注冊資本的目的，一方面是為了在政府部門登記注冊，另一方面是為了在公司章程中公開申明其資本數額，以便讓公眾了解到公司的目前狀況和今后可能達到的規模。
（2）授權資本，又稱名義資本，指公司依公司章程規定有權發行的資本總額。由于該資本總額僅是章程規定的一個授權發行數額，不一定是實際發行的可實際收到的資本數額，所以稱之為名義資本。授權資本是授權資本制下的一個資本概念，在法定資本制下無授權資本的概念。
（3）發行資本，又稱已發行資本，是指公司一次或分期發行股份時，已經發行的資本總額。在授權資本制下，資本可以部分或全部發行。對于已發行資本，股東不必全部付清，已發行資本由已繳資本和待繳資本構成。
（4）實繳資本，又稱實收資本，是指公司通過催繳分派已經收到的現金或其他出資的總和。資本發行以后不一定股東已實際繳納。在授權資本制下，允許股東對其認購的股份分期繳納股款，其實際繳納的部分即構成實繳資本。如果發行的資本被全部募足，實繳資本即等于發行資本，否則永遠小于發行資本。在任何情況下實收資本都不會超過發行資本。
（5）待繳資本，又稱催繳資本，是指股東已認購但尚未繳納股款，公司可以隨時向股東催繳的資本。因此，待繳資本實際上已成為公司應得到的財產，已構成股東對公司債務的擔保。
2、公司資本原則與資本形成制度
公司資本是公司對外承擔債務的基礎，因此公司資本對于公司具有重要意義。為保護股東和債權人的利益，維護公司穩定和發展，各國公司法在長期的發展過程中，確立和形成了一系列有關公司資本的基本原則和制度。公司資本原則是公司資本制度的體現，各國實行的資本制度有所不同，公司法規定的資本原則可能也不盡一致，但由公司法的基本目標和作用所決定，經歷了長期的發展，還是形成了一些各國共同認可的基本的資本原則，其中最主要的就是所謂的資本確定、資本維持和資本不變的三原則。
資本確定原則，指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規定，并須由股東全部認足，否則公司不能成立。其優點是保證公司資本的真實可靠，防止公司設立中的欺詐和投機行為。但這一原則表明，公司資本總額不是在公司成立后根據實際需要確定的，而是在公司成立之前由發起人憑其主觀預測而定的，因而就可能產生兩種情況：一是預測過高，造成所定的資本總額不易盡快或按時認足，從而影響公司的設立；而且易造成因公司營運過程中的資本沉淀、積壓閑置而導致公司資本利用率降低，進而影響公司利潤率的提高。二是預測過低，造成公司在未來經營中如需增加資本時，又要經過繁瑣的增資程序。
資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在存續過程中，應經常保持與其資本額相當的財產的原則。其立法目的是為了防止公司資本的實質減少，保護債權人的利益，同時也為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業務活動的正常進行。資本維持原則是貫穿整個公司資本制度、適用于公司全部存續期間的重要原則，各國公司法圍繞資本制度建立的絕大多數法律規則都是資本維持原則直接或間接的體現。
資本不變原則，是指公司的資本額一經確定，非經法定程序不得隨意變更的原則。這里所謂不變，并非資本的絕對不可改變，而是不得隨意增減，應當嚴格按照法定程序進行。資本不變原則是為了防止公司任意減少資本，造成公司清償能力的降低從而損害債權人的利益，或公司任意增加資本，使股東承擔過多的風險，損害股東的利益。
公司資本原則形成于大陸法系國家，同時也為英美法系國家不同程度的吸收和采納。確立公司資本原則的根本原因是現代公司法人制度的成熟和完善，是公司獨立的財產責任和股東有限責任的必然要求，其目的是為了保護債權人利益和保證公司本身的正常發展，維護交易安全和社會經濟秩序的穩定。
但由于文化背景、司法制度以及社會倫理觀念的差異，兩大法系創立了不同的公司資本制度，英美法系創立了授權資本制，大陸法系國家則確認了法定資本制。授權資本制具有靈活、效率的優越性，法定資本制則以注重交易安全見長。由于這兩種相對的資本制度各有利弊，一些大陸法系國家的公司立法，為了吸取兩種制度的優點，彌補兩者的不足，又形成了一種介于法定資本制和授權資本制之間的新的公司資本制度――折衷資本制。它在公平、安全與效率之間尋得了平衡，既保證了公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了兼顧公平、安全，又把效率優先的原則貫徹到公司資本制度中去，因而具有前二者無可比擬的優越性，是一種富有生命活力的資本制度。
所謂法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規定，并一次發行、全部認足或募足，否則公司不能成立。法定制本制由法國、德國公司法首創，后為意大利、瑞士、奧地利等國家公司法所繼受，成為大陸法系國家公司法中的一種典型的資本制度。從理論上講，一般認為，法定資本制具有以下優點：利于公司資本的穩定和確定；利于防止公司設立過程中的欺詐行為；使公司從成立之處即擁有足夠資產擔保債務履行；有利于提高市場交易的安全性。但這一資本制度也具有無法克服的弊端：由于要求公司一次發行其全部資本，所以對一些大型的股份公司來說，不易立即募足，從而影響公司的成立；由于各公司所從事的行業和經濟范圍千差萬別，不可能在設立之初就需要巨額資本，因此要求公司一次全部發行其資本，缺乏合理性和科學依據，容易造成公司資產的閑置和浪費，不利于維護股東利益；隨著公司規模的變化，需要變動公司資本時，法定資本制要求公司須履行股東會決議，變更公司章程，并辦理相應的變更登記等繁瑣程序。這種繁瑣的程序不但對債權人起不到應有的擔保屏障作用，而且更為重要的是不能適應市場經濟下要求公司根據市場情勢來迅速做出決策之客觀需要，于公司進而于社會經濟發展不利。
所謂授權資本制，是指在公司設立時，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發起人全部發行，只需認繳其中的一部分，公司即可成立；未認繳的部分可授權董事會根據公司經營發展的需要隨時發行，不必經股東會決議，也無需變更章程。授權資本制為英、美公司法所創設，其中美國是典型的實行授權資本制的國家。授權資本制的優點是由于不需要較多的資本，公司設立容易，避免了因一次全部募足造成資本的閑置和浪費，并且公司設立后，如需增資，不必履行法律程序，可隨時增發新的股份。其缺點是易造成公司的濫設，董事會濫用權利，損害債權人利益。授權資本制度有其價值優勢。第一，授權資本制不要求股東一次全部認足公司注冊資本，甚至只認足注冊資本總額中一小部分，公司即可成立，公司設立成本低且省時、便捷。第二，允許公司董事會根據業務需要，分次發行募集公司章程載明的股本總額，使公司資本充分發揮效用而不致閑置。第三，公司資金運用較為靈活。公司增資時，無須變更公司章程，亦不必履行增資的決議程序和審批程序，適應了市場經濟對公司決策迅速、高效的客觀要求，公司經營機動性增強。授權資本制側重于對投資者和公司設立提供種種便利條件，體現了個人本位的立法思想。然而，授權資本制也有其固有的價值劣勢。其一，授權資本制易滋生公司設立欺詐行為。由于公司章程規定的公司資本僅僅是一種名義資本，授權資本制并未限制公司首次發行股份的最低限額，也未規定募足章程規定的股份時間，易造成公司的實收資本與注冊資本、經營規模的嚴重不符。其二，授權資本制不利于公司交易的安全。在公司設立時，股東只須認繳公司股份總額中的一少部分，公司成立后，公司對外責任能力受限制，而公司的權利能力、行為能力并未限縮，一旦發生違約行為致害債權人，則缺少穩固的財產基礎使債權人得以救濟。
所謂折衷資本制，又稱認可資本制或許可資本制，是指公司資本總額在公司設立時仍由章程明確規定，但股東只需認足一定比例的資本數額，公司即可成立；其余部分授權董事會在一定期限內發行，其發行總額不得超過法律限制的資本制度。折衷資本制是介于法定資本制和授權資本制之間的一種新型資本制度，是兩種制度的有機結合。目前，日本以及我國臺灣地區的公司法中在一定程度上實行了這一制度，其中以日本最為典型。折衷資本制有很高的價值優勢。其一，與法定資本制相比，折衷資本制減少了設立公司的難度；其二，與授權資本制相比，折衷資本制使公司資本相應地確定與穩定，避免設立欺詐行為，利于保護債權人的利益及交易的安全；其三，對公司經營來說，折衷資本制利于公司資金的靈活調度，發揮資本效用，使資金免于閑置。折衷資本制無論對于公司運營，還是對于公司債權人利益之保護，都不失為一種較理想的資本制度。
3、我國公司法上的資本原則與制度
公司法修改之前，我國實行的嚴格的法定資本制，無論是有限責任公司還是股份有限公司，資本均需經注冊方為有效，并且必須實際繳納，因此公司資本就是公司的注冊資本，注冊資本與發行資本、實繳資本為同一概念。舊公司法上關于資本三原則的規定更是詳盡細致，如關于注冊資本均應在公司設立時繳足的規定充分體現了資本確定原則的要求；股份公司不得低于股票面額發行股份的規定以及公司在彌補虧損、提取公積金和公益金之前，不得向公司股東分配利潤的規定等等則充分體現了資本維持原則的要求；資本不變原則的主要體現是舊公司法對公司增減資本的嚴格規定。我國法上奉行的這種嚴格的法定資本制與國際上較普遍性地推行的軟化資本約束的趨勢形成了較大的差距，固守傳統的法定資本制已無必要，習慣上根據公司章程和營業執照的外觀顯示的資本數額給社會和交易方傳遞公司資金實力的信息逐漸失真，交易中的風險防范越來越倚重于公司的資產負債表、損益表和現金流量表的審查，何況公司設立之初將全部的資本投放到位勢必造成資本的沉淀和浪費，對需要較大規模資本的公司的成立設置了難以逾越的高門檻，甚或逼使投資者進行虛假出資或先入后挪。因此結合國情實際推行漸進的改革已成勢在必行之勢。
公司法修改之后，對我國奉行的資本制度予以了調整，嚴格的法定資本制有所緩和。但需要說明的是，新法仍然采用傳統大陸法系國家的法定資本制，而非英美法系國家的授權資本制。新公司法第二十六條規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。第八十一條規定，股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。
從新公司法上述兩個條文的規定可以看出，公司法不僅將“實繳”改為“認繳”，實行資本制度的調整，增加了有期限的分期繳付出資的規定，而且將有限責任公司的注冊資本由最低10萬元改為3萬元，取消了因公司經營類型不同，繳付不同最低注冊資本的區分；將股份公司的注冊資本由最低1000萬元降至500萬元。 這樣規定后，降低了公司設立的門檻，讓小規模投資者有能力選擇有限公司形式注冊成立自己的企業，也可以由多數人聯合組建股份有限公司，體現了法律鼓勵投資興業的理念。
在公司資本制度做出相對靈活的規定后，應當注意以下問題：（1）由于新公司法實行有期限的分期繳付出資的規定，公司的實收資本與公司股東約定的出資期限安排有關，在兩年的期限內出資的到位安排越細，修訂營業執照的頻率就會越高，公司、驗資機構、工商機關就會很麻煩，因此公司設立時股東們就應當根據所設公司的實際情況設計出資的期限安排，在首次出資到位足以使公司擁有足夠的營運資金后，安排在法定期限到來前繳付余款是適當的。并且在公司的財務會計帳簿方面必須做出相應的跟進調整，以準確記載公司股東的權益和資產負債關系。（2）同英美國家和地區實行的授權資本制不同，根據我國新公司法的規定，公司在成立后，未到兩年就倒閉的，對公司存續期間對外債務的承擔，股東的責任不是以實繳資本為限，而是以注冊資本為限。這就是說，公司的注冊資本在公司成立時必須全部發行出去，現有的股東必須認購完畢，只是繳付的期限不同而已。股份有限公司以發起方式設立的，當然可以比照有限公司的安排分期繳付資本；而采取募集方式設立的，由于不存在資本分期繳付的問題，所以承擔債務時仍應以公司的注冊資本為限。（3）在公司資本首次繳足到20％以上還不足100％時，股東的權力行使和利益分配應如何安排的問題。這個問題在立法的專家會議上討論過，在公司法中并沒有做出明確規定，最后的方案似乎傾向于由股東們通過意思自治在公司章程中自行約定。但如果股東們沒有在章程中另外安排表決方式，則應當理解為按實收資本的比例行使表決權，這是權利義務相一致原則的題中應有之義。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
