[ 王平 ]——(2023-8-14) / 已閱9041次
農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資類維權(quán)訴訟的對策探討
王 平
【摘要】:大田農(nóng)業(yè)種植過程中農(nóng)戶會使用殺菌劑、除草劑、生長調(diào)節(jié)劑等農(nóng)化物質(zhì)，從而作物產(chǎn)生損失現(xiàn)象時有出現(xiàn)。農(nóng)戶往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對農(nóng)化企業(yè)涉及農(nóng)資的維權(quán)訴訟對策探討、同時對農(nóng)戶給出應(yīng)對參考建議。
【關(guān)鍵詞】：農(nóng)化企業(yè)；維權(quán)；訴訟；對策；建議。
中國耕地總面積約1386115平方公里，占世界土地面積的8.80%。中國有許多農(nóng)產(chǎn)品，在總產(chǎn)量方面居世界第一位。在土地耕種過程中，廣泛地使用農(nóng)藥、化肥等等化工產(chǎn)品。由于我國各地氣候、土地肥力特性各異、群眾的栽培技術(shù)高低不同，農(nóng)戶對農(nóng)資的使用方法掌握存在各種各樣的問題，農(nóng)業(yè)收入占落后地區(qū)總收入的較大比例，所以一旦有農(nóng)業(yè)作物產(chǎn)生損失現(xiàn)象出現(xiàn)，往往會歸結(jié)到生產(chǎn)種植過程中所使用的農(nóng)資，從而產(chǎn)生爭議、甚至訴訟。筆者從經(jīng)手的涉及農(nóng)資的案件著手，試圖對化工企業(yè)涉及農(nóng)業(yè)的維權(quán)訴訟對策探討。
一、 通常的涉及農(nóng)業(yè)維權(quán)訴訟案件的關(guān)鍵證據(jù)種類及審查要點
（一）公證書： 主要用于證明案件發(fā)生的現(xiàn)場證據(jù)。
公證書及相關(guān)證據(jù)的審查：通常發(fā)生此類刑事案件，會對發(fā)生的現(xiàn)場及受害情況、損失情況進(jìn)行現(xiàn)場證據(jù)公證，公證機關(guān)會制作視頻錄像并制作公證書。這就要求律師對公證書的現(xiàn)場面積、作物生長期及作物的正常表現(xiàn)、周邊作物的生長情況比對、當(dāng)?shù)氐臍夂蚯闆r與常年數(shù)據(jù)的比對、作物生長的相關(guān)因素：農(nóng)藥及微肥使用情況（時間、方法）、是否進(jìn)行了復(fù)混配、濃度與用量等等、是否有外界因素介入影響等等、甚至是否存在重復(fù)用藥、人為破壞等等進(jìn)行調(diào)查取證、進(jìn)行分析。尤其是其中可能與造成藥害或損失直接相關(guān)的農(nóng)藥品種，要有一定的掌握與識別。這樣才能確定直接地因果關(guān)系。
公證可能會有多次，還有在測產(chǎn)時、補救措施效果時進(jìn)行證據(jù)公證。
同時公證還可以用于藥效實驗上，以證明某種農(nóng)藥對作物品種不會產(chǎn)生原告所述的藥害情況。
（二）農(nóng)戶損失的評估報告及審查：對于損失通常以價格認(rèn)證部門的評估報告，結(jié)合被害人的陳述為依據(jù)。這就要求律師對被害人的承包合同、土地面積、和農(nóng)作物品種、果樹樹齡、樹形、修剪等栽培情況、果樹的大小年、早熟晚熟品種上市價格等等進(jìn)行全面細(xì)致地審查。
與損失評估報告相關(guān)的可能還有農(nóng)業(yè)主管部門與田間現(xiàn)場鑒定同時或其后單獨做出的損失評估報告、受委托的鑒定機構(gòu)做出的損失鑒定意見。此外還可能有行業(yè)主管部門做出的評估報告，只要符合實際、有理有據(jù)，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)可。
關(guān)于種植面積，可以考慮承包合同、飛機防治時GPS數(shù)據(jù)、租金的支付、收獲時費用等，當(dāng)然如果受害只是其中一部分時，則應(yīng)當(dāng)實地測量以求證。
關(guān)于農(nóng)田測產(chǎn)問題：個人認(rèn)為田間測產(chǎn)的時間與方法。成熟收獲前，選取代表性五點，每點N米垡長，進(jìn)行稱重，從而推測出單產(chǎn)及總產(chǎn)。
不同的作物，方法可能有所不同。
（三）、鑒定依據(jù)及審查:鑒定意見律師是可以接觸到的證據(jù)材料。如果縣級農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心的農(nóng)作物田間現(xiàn)場鑒定書的鑒定依據(jù)是中華人民共和國農(nóng)業(yè)部令第28號《農(nóng)作物種子質(zhì)量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》。而涉案需要鑒定的是化肥。因此農(nóng)業(yè)專家鑒定不具有足夠的相關(guān)性。同時應(yīng)當(dāng)充分考慮到鑒定專家的專業(yè)性不同，對鑒定意見也有影響。
化肥質(zhì)量檢驗是由市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所進(jìn)行的。而市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所隸屬于市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局。所長由市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局任命。縣局辦案，其上級市局檢驗，其公正性難免不夠中立。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局行政執(zhí)法人員行政執(zhí)法資格證沒有入卷，對前期辦案有直接影響；
根據(jù)《行政處罰法》第三十七條第二款和《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條的規(guī)定，工商機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法。現(xiàn)行依據(jù)主要是國家工商總局《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》、《零售商品稱重計量監(jiān)督管理辦法》和《定量包裝商品計量監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定。按規(guī)定確定抽樣機構(gòu)和人員、按規(guī)定確定抽樣方案和抽樣方法、按規(guī)定抽樣并制作抽樣記錄。復(fù)混肥料（復(fù)合肥料）國家標(biāo)準(zhǔn)對復(fù)混肥料的采樣方法作了特別規(guī)定。
對抽樣檢查的產(chǎn)品、商品，必須出具檢驗報告。樣品能夠退回的，要及時退回被抽檢單位。不能退回的，要書面通知被抽檢單位，并說明理由。抽檢結(jié)果，要在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)，書面告知被檢查者。嚴(yán)禁只取樣品，不做檢驗、不出具檢驗報告的行為。
結(jié)合上述規(guī)定進(jìn)行比對分析。某一案件的抽樣問題，對于涉案共有5噸化肥，只抽樣幾千克，不符合抽樣規(guī)定，而且是由控告人提供，且又時隔4個月，經(jīng)過自然環(huán)境，其有效成份降解與揮發(fā)是客觀事實。
《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第二十條規(guī)定質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法。所抽樣品需要檢驗、檢測、檢定或者鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具有法定資質(zhì)的機構(gòu)進(jìn)行。檢驗、檢測、檢定或者鑒定結(jié)果應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。法律、法規(guī)、規(guī)章對復(fù)檢有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)同時告知當(dāng)事人復(fù)檢權(quán)利。辯護律師應(yīng)當(dāng)充分注意到送達(dá)程序及復(fù)檢程序。對鑒定意見有異議的，及時申請重新鑒定。
需要指出的是鑒定意見的附件同樣應(yīng)當(dāng)受到重點審查：如委托書的審查，涉及到權(quán)限、事實陳述、鑒定事項等重要信息。
（四）、進(jìn)貨合同、付款交易回單、發(fā)票及品種清單 ，證明農(nóng)戶購進(jìn)農(nóng)資的品種與生產(chǎn)廠家。這是農(nóng)戶索賠訴訟主體的主要判斷依據(jù)。要求有付款依據(jù)、品種及數(shù)量、生產(chǎn)廠家及批號等等信息；此外還有物流單據(jù)、出庫單據(jù)等相關(guān)材料。
（五）、使用方法及過程說明。各種農(nóng)藥有不同的特性、使用方法各不相同。農(nóng)藥的外包裝上有清楚的使用方法介紹：使用時期、用量、施用方法及注意事項，使用農(nóng)戶應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀、清楚其使用方法與適應(yīng)癥。
（六）、受損失作物的基本情況：主要的證據(jù)有承包合同、品種及樹齡介紹、銷售合同等相關(guān)材料。用于證明其受損失的客觀事實。
品種不同、栽培方法不同，效益也不同。品種的來源應(yīng)當(dāng)清楚，有證據(jù)支持。同時不得侵害他人合法的品種權(quán)。否則會有法律責(zé)任。
由于損害發(fā)生有較長的時間過程，還應(yīng)當(dāng)有農(nóng)戶向主管機關(guān)反映及調(diào)查的材料，有農(nóng)業(yè)主管部門和市場監(jiān)督管理部門。這些主管機關(guān)會較早形成較為完整詳細(xì)地行政案卷，保持當(dāng)初的原始證據(jù)。
（七）、鑒定意見的送達(dá)及異議、重新鑒定或補充鑒定申請及鑒定結(jié)果結(jié)論材料。發(fā)生爭議后，農(nóng)戶向主管機關(guān)反映訴求，主管機關(guān)會將樣品進(jìn)行抽樣并送檢。之后就是送達(dá)程序、如有不合格產(chǎn)品情形，會涉及到行政處罰程序，金額較大的罰款或行政處罰情形嚴(yán)重時，還會有聽證程序。
（八）、其他法院程序性證據(jù)：如開庭傳票、舉證期限通知、原告的訴狀及證據(jù)材料。都是比較重要的內(nèi)容。與開庭時間相關(guān)、何時間點之前進(jìn)行及時舉證、本案的案由、有多少證據(jù)支持其訴求等等。當(dāng)然原告也會享有舉證期限的，會在此時限之前進(jìn)行舉證。這就要求做為涉訴的被告單位進(jìn)行證據(jù)情況預(yù)判。從原告的立場上分析，有哪些證據(jù)可能有，有哪些是必不可少的，有哪些可能 會被申請調(diào)取的等等。涉及到多被告時，還應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地分析，其他被告會采取何種對策，會對我方起到何種關(guān)聯(lián)與影響等等。
（九）、原告方出庭證人證言及問話提綱的準(zhǔn)備：
主要從原告方的證明目的、與涉案農(nóng)資的使用情況、使用效果介紹，從而判斷農(nóng)資對作物產(chǎn)生的有利或不利后果，對案件產(chǎn)生影響。
關(guān)于我方證人出庭的準(zhǔn)備。通常如果此前階段，此知情人或參與人有多次書面陳述事證言在卷，可不考慮出庭作證。如果原告申請，法院同意，則按時出庭，如實全面向法庭陳述案件相關(guān)事實。
（十）、其他同案被告提供的證據(jù);對此類證據(jù)也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，因為有可能與我們是立場一致，不沖突，也可能會加大我方的責(zé)任，要進(jìn)行具體分析。
當(dāng)其他被告的證據(jù)可能對我方事實或證據(jù)產(chǎn)生影響或沖突時，我方則應(yīng)當(dāng)考慮進(jìn)一步的抗辯與舉證，以達(dá)到自身權(quán)益保護的效果。
（十一）因果關(guān)系的證據(jù)（由不同的案由可能有舉證上的差異）;
農(nóng)作物豐產(chǎn)高產(chǎn)是多條件聯(lián)合作用優(yōu)化配合的結(jié)果。一個因素就足以使作物遭受滅頂之災(zāi)，但更多情況是土肥水種密保管工等多種因素綜合作用的結(jié)果，原因復(fù)雜、多因一果。到底是何種因素占主要作用，具有直接的因果關(guān)系，也直接關(guān)系到案件的定性與認(rèn)定。但是如何認(rèn)定因果關(guān)系由何方承擔(dān)舉證責(zé)任，則存在爭議。如果由被告方承擔(dān)舉證責(zé)任，則可能會造成濫訴，而原告可能無為承擔(dān)這一舉證責(zé)任。其結(jié)果可能是法院法官依據(jù)蓋然性證明力加以判斷，優(yōu)勢證據(jù)決定法官的裁判結(jié)果。根據(jù)民事證據(jù)高度蓋然性占優(yōu)勢的原則，法官可以通過一般交易觀念、邏輯推理和經(jīng)驗法則，確定合同相對人是否有理由相信某方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
二、 農(nóng)業(yè)化工單位的應(yīng)訴對策探討
（一）、總體判斷：原告的訴求與證據(jù)情況分析，我方（被告、筆者的委托單位，以下稱公司或我方）可能承擔(dān)的責(zé)任與原因，原告訴求的合理性，我方責(zé)任的范圍；對方證據(jù)的不足在何處？我方的應(yīng)對策略；
主要庭前工作：不同的案由可能涉及到不同的抗辯理由。對相關(guān)案例進(jìn)行檢索，掌握法院的裁判規(guī)則。必要時對法官的裁判觀點、案例進(jìn)行檢索，是否會改變案由及改變案由之后的舉證要求、應(yīng)對思路等；掌握當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)產(chǎn)品質(zhì)量、產(chǎn)品鑒定方面的地方法規(guī)、規(guī)定。鑒定機構(gòu)的資質(zhì)、鑒定機構(gòu)是否在法院的鑒定名單之中等審查。
（二）、應(yīng)訴思路：我方無責(zé)任、我方主要責(zé)任、次要責(zé)任、法院可能判決我方承擔(dān)責(zé)任與金額；本案和解的可能性與可接受的條件與方案，本案會對我公司產(chǎn)生的不良影響及消除，是否應(yīng)當(dāng)提出反訴，反訴的主張、事實與理由如何？是否會變更訴訟請求？是否會變更案由？遇到輿情，及時匯報，不回避，主動介入，爭取將事情解決在萌芽狀態(tài)。
（三）、證據(jù)的組織 ：各案不同，證據(jù)也不同。甚至案由不同，證據(jù)也會不同。但通常會有企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品出廠檢驗報告、產(chǎn)品使用說明書、實驗數(shù)據(jù)；產(chǎn)品相關(guān)的學(xué)術(shù)論文等等；同時應(yīng)當(dāng)考慮是否需要調(diào)取證據(jù)、申請重新鑒定或補充鑒定、是否追加被告或第三人等等。證據(jù)應(yīng)當(dāng)有證據(jù)清單、結(jié)合證明目的進(jìn)行分組、并編有頁碼，按照當(dāng)事人數(shù)準(zhǔn)備份數(shù)，證據(jù)清單目錄應(yīng)當(dāng)用印章，加蓋騎縫章等等。
（四）關(guān)于農(nóng)藥等農(nóng)資產(chǎn)品責(zé)任與財產(chǎn)損害責(zé)任案由時因果關(guān)系的舉證責(zé)任
農(nóng)藥包括用于農(nóng)、林、牧業(yè)防治病、蟲、草、鼠、螺等有害生物的藥劑，以及提高這些藥劑效力的輔助劑和增效劑；用于植物或農(nóng)、林產(chǎn)品的防腐保鮮劑；調(diào)節(jié)植物或昆蟲生長發(fā)育等的藥劑。產(chǎn)品責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)行為,是指因產(chǎn)品存在缺陷造成缺陷產(chǎn)品以外的其他人身、財產(chǎn)損害的特殊侵權(quán)行為。構(gòu)成產(chǎn)品責(zé)任必須具備三個要件:產(chǎn)品具有缺陷;須有缺陷產(chǎn)品造成受害人損害的事實;缺陷產(chǎn)品與損害事實之間存在因果關(guān)系。因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
案例：雖然李功澤提交了證據(jù)證明其種植的果園馬水桔損失達(dá)1222200元，但其無證據(jù)證實其果園損失與使用涉案透皮牌一點透助劑存在因果關(guān)系，李功澤主張農(nóng)資四分店賠償其因使用涉案透皮牌一點透助劑所造成的損失1222200元，沒有事實依據(jù)，一審法院不予支持�！荆�2020）粵18民終3396號】
案例：產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任中的因果關(guān)系，是指缺陷產(chǎn)品與受害人的損害事實之間存在的引起與被引起的關(guān)系，產(chǎn)品缺陷是原因，損害事實是結(jié)果。確認(rèn)產(chǎn)品責(zé)任的因果關(guān)系，要由受害人證明，證明的內(nèi)容是損害僅是由于使用或消費有缺陷的產(chǎn)品所致。
未向本院提供被告該缺陷產(chǎn)品（強效植物抗凍劑）使用在原告的紅千層苗木上的證據(jù)，也未提供該苗木損失的鑒定，未查明發(fā)生苗木枯死的原因，故對原告稱其財產(chǎn)損失系被告智綠公司產(chǎn)品缺陷造成的因果關(guān)系不予確認(rèn)。據(jù)此，本案中因原告未提供確實證據(jù)證明其損失及其損失是因被告產(chǎn)品缺陷造成�！緟⒁姡�2015）嘉桐崇民初字第272號 】
案例：噻森銅懸浮劑的使用技術(shù)和使用方法是否存在誤導(dǎo)并導(dǎo)致原告益農(nóng)經(jīng)營部損失。未能舉證該損失與案涉30％噻森銅懸浮劑標(biāo)明的使用方法及使用技術(shù)之間存在因果關(guān)系，或者該產(chǎn)品存在設(shè)計缺陷、制造缺陷、指示及警示缺陷 浙江省農(nóng)業(yè)農(nóng)村廳專家組關(guān)于“桃樹對銅制劑比較敏感，如不當(dāng)使用，容易產(chǎn)生藥害，所以農(nóng)技部門一般不推薦在桃樹上使用”的藥害成因分析中，足以證明朱恒心在指導(dǎo)安全合理使用農(nóng)藥上未盡到審慎義務(wù)，同時也不能排除第三人的用藥時間、環(huán)境、天氣、劑量等是造成藥害發(fā)生之因�！緟⒁姡�2020）浙1024民初4152號 】
案例：被告華幫公司作為水果防曬霜的生產(chǎn)者和推銷者，在水果防曬霜的包裝盒上僅注明代理商和使用方法，沒有標(biāo)注生產(chǎn)廠家、產(chǎn)品成分、生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，明顯違反上述法律的規(guī)定。而且其對水果防曬霜的質(zhì)量、檢驗、檢疫合格負(fù)有證明責(zé)任，即應(yīng)當(dāng)就其產(chǎn)品無缺陷，有法定免責(zé)事由才能免除其產(chǎn)品損害賠償責(zé)任，其所稱水果防曬霜經(jīng)過試驗、在多地使用無原告反映情況不是法定免責(zé)事由。且經(jīng)本院釋明，華幫公司未對水果防曬霜的質(zhì)量及與原告果樹受損有無因果關(guān)系申請鑒定，不能提供充分的證據(jù)反駁原告提出的事實主張及證據(jù)或證明其抗辯主張，故對其主張的水果防曬霜無質(zhì)量問題、與原告受損無因果關(guān)系抗辯理由，本院不予采納。故原告訴請被告華幫公司承擔(dān)賠償責(zé)任有事實和法律依據(jù)，本院予以支持。【參見（2019）桂1322民初876號】
案例：關(guān)于原告種植的西紅柿幼苗枯萎死亡的損害與使用缺陷產(chǎn)品之間是否有法律上的因果關(guān)系。本案中，原告申請了對使用鈣鎂磷硫肥是否是造成圣女果幼苗受損的原因進(jìn)行鑒定，但無法鑒定。原告使用了本案所涉化肥后西紅柿幼苗出現(xiàn)了枯萎死亡現(xiàn)象，而本案所涉化肥酸堿度（pH值）不達(dá)標(biāo)，且沒有警示說明。在原告已初步舉證證明本案所涉化肥導(dǎo)致西紅柿幼苗枯萎死亡后，證明損害結(jié)果與本案所涉化肥的因果關(guān)系的舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)，而被告未提供充分證據(jù)加以證明，且被告亦沒有證據(jù)證明其有免責(zé)的法律事由，故原告的西紅柿幼苗枯萎死亡的損害與使用缺陷產(chǎn)品之間具有因果關(guān)系。【廣西壯族自治區(qū)資源縣人民法院民事判決書（2020）桂0329民初464號】
由此可見：各地法院對舉證責(zé)任存在差別。筆者認(rèn)為，由原告方承擔(dān)舉證責(zé)任，更符合法規(guī)要求。
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