[ 杜貴琴 ]——(2005-8-27) / 已閱32032次
企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的法律分析
杜貴琴
北京工商大學(xué) 法學(xué)院 北京 100037
摘要：商業(yè)秘密是現(xiàn)代企業(yè)核心競爭力的重要組成部分，隨著資訊產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,對商業(yè)秘密的侵害越來越突出。本文基于現(xiàn)行立法，分析了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，并針對實踐中存在的高發(fā)的侵害企業(yè)商業(yè)秘密的行為提出企業(yè)應(yīng)采取的相應(yīng)的應(yīng)對措施。在此基礎(chǔ)上，本文分析了企業(yè)以法律手段保護(hù)其商業(yè)秘密的方式和應(yīng)該采取的合理的步驟,并借鑒國外立法提出了 從法律上賦予權(quán)利人妨害預(yù)防請求權(quán)的必要性。
關(guān)鍵字：商業(yè)秘密; 自我保護(hù); 法律保護(hù)
Analysis of Law On The Protection of Enterprise’s Trade Secret
Du Gui-qin
(law school, Beijing Technology and Business University 100037 Beijing china)
Abstract: Trade secret is one of the most important resources of the modern enterprise. With the development of the information industry, the damage to trade secret becoming more and more serious. This paper analysis the composed elements of trade secret form the viewpoint based on current law and gave some suggestion to deal with the commonly seen methods of damage to trade secret of enterprise. From all above all, this paper try to make up some helpful propositions to enterprise so that they can take proper law measures to protect their trade secret.
Keywords: trade secret; self-protection; protection of law
知識經(jīng)濟(jì)時代已經(jīng)來臨，對信息和知識的占有和利用成為占據(jù)市場優(yōu)勢地位，獲取高額利潤的主要途徑。商業(yè)秘密作為信息和知識的載體，屬于企業(yè)核心競爭力的重要部分，在競爭和利益的刺激下，圍繞商業(yè)秘密的保護(hù)與侵害展開了一輪又一輪的博弈。面對形式多樣、廣泛存在的侵害行為，企業(yè)和法律應(yīng)當(dāng)做出怎樣的努力來維護(hù)商業(yè)秘密呢？
一、商業(yè)秘密的認(rèn)定
所謂商業(yè)秘密，依據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，是指：“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息�！�
由法律的規(guī)定可以推知，要構(gòu)成受法律保護(hù)的商業(yè)秘密，應(yīng)符合以下幾個要件：（一）、秘密性。所謂秘密性，是指企業(yè)所主張的商業(yè)秘密“不為公眾所知悉”，即該技術(shù)或經(jīng)營信息未進(jìn)入“公有領(lǐng)域”，非“公知信息”或“公知技術(shù)”。正因為其私密性，所以才有了應(yīng)予保護(hù)的權(quán)利人。對于在具體案件中“不為公眾所知悉”如何理解和適用，國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》）第二條第二款指出：“本規(guī)定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲得的”。有學(xué)者指出，僅如此規(guī)定，仍然不夠清晰，缺乏客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)，“應(yīng)當(dāng)從新穎性和相對秘密性的雙重角度進(jìn)行解釋，才能把握其要義�！薄�1】本文認(rèn)為，如果說新穎性僅針對技術(shù)信息而言有其合理性的話，那么要求經(jīng)營信息具有新穎性似乎有欠妥當(dāng)。事實上，法律的規(guī)定不可能窮盡生活中的所有情形，賦予法官一定的自由裁量權(quán)既是不得已的選擇也是保持法律適度靈活性的必須。（二）、經(jīng)濟(jì)價值性。所謂經(jīng)濟(jì)價值性，即“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性”。有學(xué)者在概括商業(yè)秘密的特征時，認(rèn)為該規(guī)定包括商業(yè)秘密的兩個特征：實用性和價值性。【2】本文認(rèn)為，“具有實用性”和“帶來經(jīng)濟(jì)利益”之間具有工具性和目的性的關(guān)系，法律對商業(yè)秘密的保護(hù)，實質(zhì)上是保護(hù)權(quán)利人依據(jù)對該商業(yè)秘密的占有所享有的獲取經(jīng)濟(jì)收益的機會利益和現(xiàn)實利益，商業(yè)秘密本身沒有可保護(hù)的價值，只有在其對于實現(xiàn)企業(yè)營利目的有幫助時，才具有要求法律保護(hù)的理由，而要想有助于企業(yè)實現(xiàn)營利目的，具有實用性乃題中應(yīng)有之義，所以經(jīng)濟(jì)價值性完全可以包容“實用性”。關(guān)于該特征的理解，《若干規(guī)定》第二條第三款指出：“本規(guī)定所稱的能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢�！保ㄈ�、保密性。所謂保密性，是指“經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”。該要件強調(diào)的權(quán)利人的保密行為，而不是保密的結(jié)果。之所以有此規(guī)定，蓋因法律鼓勵為權(quán)利而斗爭者，不應(yīng)保護(hù)權(quán)利上之睡眠者，而且，要求權(quán)利人采取萬無一失的保密措施是不切實際的，權(quán)利人在主張司法機關(guān)對其商業(yè)秘密予以保護(hù)時，只要證明其采取了保密措施即可。至于保密措施如何理解，《若干規(guī)定》中指出：“本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”，另外，國家工商行政管理局工商公字【1998】第109號《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)》中指出：“只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)”，可見《答復(fù)》中對保密措施成立的要求較《若干規(guī)定》中更為寬松，只要權(quán)利人提出保密要求即可。
依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，商業(yè)秘密包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩個方面。對于技術(shù)信息和經(jīng)營信息的內(nèi)容，按照《若干規(guī)定》第二條第五款的規(guī)定：“本規(guī)定所稱技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。”由上述規(guī)定可知，我國商業(yè)秘密的內(nèi)容實際上已經(jīng)涵蓋了技術(shù)信息、經(jīng)營信息和管理信息三個方面的內(nèi)容。管理包括人力資源管理、客戶管理、資金管理等多方面，是構(gòu)成企業(yè)核心競爭力的重要方面，管理就是效益的觀念已深入人心，對于管理信息給予保護(hù)是必要的。總之，對于商業(yè)秘密如何理解，“只能按照商業(yè)秘密的全部構(gòu)成要素去把握，而不能斷章取義，”【3】應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體案情依據(jù)法律規(guī)定綜合判斷。
二、 企業(yè)對商業(yè)秘密的自我保護(hù)
由于商業(yè)秘密容易被侵犯，而且發(fā)生糾紛后舉證困難，因而商業(yè)秘密的保護(hù)應(yīng)以預(yù)防為主。所謂“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，要想做好企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)工作，首先應(yīng)當(dāng)對侵害商業(yè)秘密的方式有所了解。 我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條列舉了侵害商業(yè)秘密的幾種方式：“（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密�！薄斗床徽�(dāng)競爭法》對于侵害商業(yè)秘密的方式做了較為全面的規(guī)定，但并不完善，比如，公務(wù)人員依法接觸企業(yè)的商業(yè)秘密后，應(yīng)負(fù)有保密義務(wù)，若不正當(dāng)使用或允許他人使用或披露，理應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。實踐中，常見的侵害企業(yè)商業(yè)秘密的方式主要是以下幾種，應(yīng)當(dāng)引起企業(yè)的高度重視：1，掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工不正當(dāng)泄漏企業(yè)商業(yè)秘密。員工泄漏企業(yè)商業(yè)秘密，不僅包括在職期間將企業(yè)技術(shù)資料、客戶名單、標(biāo)書內(nèi)容等透露給第三方，也包括員工與原任職企業(yè)解除勞動關(guān)系一定期間內(nèi)將就職期間掌握的企業(yè)秘密透露給新雇主或其他第三方；2，企業(yè)交易相對方不正當(dāng)使用或者披露企業(yè)商業(yè)秘密。企業(yè)在進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)實施許可、兼并收購等業(yè)務(wù)的情況下，存在將自己的商業(yè)秘密，交由對方研究、論證的需要，在加工承攬業(yè)務(wù)中存在告知加工方工藝流程、技術(shù)圖紙的需要，在這些情況下，這些受密者可能因利益驅(qū)動而侵害企業(yè)的商業(yè)秘密；3，商業(yè)秘密權(quán)利人的合作伙伴不正當(dāng)侵害權(quán)利人的商業(yè)秘密。為了擴(kuò)大市場份額，加強市場地位，企業(yè)間可能形成各種形式的合作關(guān)系，比如合伙、聯(lián)營、相互持股等。在合作中，合作雙方間的信賴多于一般的市場主體，接觸極為密切，合作相對方有較多的機會接觸到權(quán)利人的商業(yè)秘密，當(dāng)合作關(guān)系出現(xiàn)裂痕甚至在合作進(jìn)行過程中都有可能出現(xiàn)合作方侵害權(quán)利人商業(yè)秘密的情形。
為了保護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)利，企業(yè)作為商業(yè)秘密的權(quán)利人，首先應(yīng)當(dāng)健全自身的管理，為商業(yè)秘密的保護(hù)筑起一道防火墻。事實上，企業(yè)對商業(yè)秘密的自我保護(hù)，是商業(yè)秘密保護(hù)中最重要的一環(huán)，因為企業(yè)對商業(yè)秘密的保護(hù)是一種事先的、積極的保護(hù)，并且從商業(yè)秘密的構(gòu)成要件所要求的“保密性”看，沒有企業(yè)的自我保護(hù)，企業(yè)主張商業(yè)秘密是不能成立的。具體而言，企業(yè)應(yīng)從以下幾個方面著手加強商業(yè)秘密的保護(hù)：1，健全企業(yè)管理規(guī)章、員工手冊。在企業(yè)規(guī)章或者員工手冊中應(yīng)當(dāng)加入有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的條款，具體內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括保密事項、員工義務(wù)、違約罰則等方面；2，加強對員工的培訓(xùn)。企業(yè)的培訓(xùn)不僅要讓員工認(rèn)同企業(yè)的文化、增強業(yè)務(wù)能力，也應(yīng)當(dāng)增強員工的保密和契約意識，認(rèn)識到保守企業(yè)秘密是應(yīng)盡義務(wù)，違反該義務(wù)要承擔(dān)法律責(zé)任；3，建立專項保密責(zé)任制。當(dāng)企業(yè)進(jìn)行技術(shù)項目的研發(fā)時（包括委托研發(fā)），應(yīng)當(dāng)與相關(guān)研發(fā)人員及可能的受密者簽訂保密協(xié)議，并責(zé)成項目相關(guān)負(fù)責(zé)人對于所研發(fā)項目負(fù)擔(dān)盡力保密的義務(wù)；4，保密協(xié)議的運用。保密協(xié)議既是企業(yè)維護(hù)商業(yè)秘密的主要方法，通常也是追究侵權(quán)人責(zé)任的依據(jù)。簽訂保密協(xié)議一方面是對內(nèi)的，比如與企業(yè)內(nèi)部員工簽訂保密協(xié)議，這種保密協(xié)議多見于企業(yè)與職工簽訂的勞動合同中；另一方面，是與交易相對方和合作方簽訂保密協(xié)議，要求受密的相對方和合作方不得未經(jīng)允許披露、使用、允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。此外，企業(yè)應(yīng)當(dāng)保留開發(fā)、研究、取得作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息的各種原始資料，一旦發(fā)生訴訟，企業(yè)首先需要證明的就是企業(yè)為商業(yè)秘密的合法所有人，如果原始資料喪失，公司主張權(quán)利的依據(jù)將不復(fù)存在；限制接觸商業(yè)秘密的雇員人數(shù)且定期重新評估需要接觸商業(yè)秘密的雇員名單，并作調(diào)整；在涉及商業(yè)秘密的文件上注明“機密”或“商業(yè)秘密”字樣，當(dāng)載有商業(yè)秘密的文件轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)加封�！�
最后，當(dāng)出現(xiàn)或者有可能出現(xiàn)侵害權(quán)利人商業(yè)秘密的情形時，企業(yè)應(yīng)積極部署應(yīng)對措施，比如，對提出辭職的員工從關(guān)鍵崗位上調(diào)離；對于跳槽的員工應(yīng)當(dāng)立即收回保密文件和各種實物、技術(shù)圖紙、客戶名單等，并對可能損害本單位利益者發(fā)出警告，告之不得利用商業(yè)秘密，必要時向接受單位發(fā)出信函，使接受單位知悉其工作性質(zhì)、業(yè)務(wù)范圍，并密切注意市場動向，判斷接收單位是否侵犯了本單位的商業(yè)秘密。若侵害已發(fā)生，應(yīng)盡快了解侵權(quán)人知道多少商業(yè)秘密內(nèi)容，并向侵害者發(fā)出通知，告知其侵權(quán)的性質(zhì)和后果，必要的情況下，可以與競爭企業(yè)進(jìn)行接觸和談判，一方面表明企業(yè)維權(quán)的決心，另一方面，探詢解決爭端的最佳方式�！�4】
三 對商業(yè)秘密的法律保護(hù)
有權(quán)利之處就應(yīng)當(dāng)有救濟(jì)。法律對保護(hù)商業(yè)秘密作了具體的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)商業(yè)秘密遭遇侵害時，企業(yè)可以通過以下方式尋求救濟(jì)：
（一）、行政救濟(jì)�！斗床徽�(dāng)競爭法》第二十五條規(guī)定，違反該法侵害商業(yè)秘密“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款”。該規(guī)定為處理侵害商業(yè)秘密行為提供了法律依據(jù)，但執(zhí)法主體不明確，操作性不強。《關(guān)于侵犯商業(yè)秘密的若干規(guī)定》對此作了細(xì)化，規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上工商行政管理機關(guān)認(rèn)定和處理。所以，當(dāng)企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時向工商部門檢舉，并提供相關(guān)的侵害證據(jù)，要求工商機關(guān)予以查處。對于因職務(wù)行為而接觸企業(yè)秘密的國家公務(wù)人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為保守其所接觸的商業(yè)秘密是其法定的義務(wù)，當(dāng)出現(xiàn)其侵害企業(yè)商業(yè)秘密的情形時，企業(yè)可向上一級行政機關(guān)提請行政復(fù)議，對行政復(fù)議結(jié)果不服的，再提起訴訟;或者依據(jù)《行政訴訟法》第3條以及《國家賠償法》的相關(guān)規(guī)定，直接提起行政訴訟，要求國家賠償。
（二）、民事救濟(jì)。當(dāng)企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵害時，企業(yè)可以提出侵權(quán)損害賠償之訴，同時，在簽訂有保密協(xié)議的情況下，也可以依據(jù)合同，要求侵害人承擔(dān)違約責(zé)任，當(dāng)兩者同時成立時，企業(yè)對于提起侵權(quán)之訴還是違約之訴有選擇權(quán)。在提起民事訴訟時，企業(yè)要非常重視有關(guān)證據(jù)的采集和保護(hù)，打官司實際上就是打證據(jù)，企業(yè)先前訂立的保密協(xié)議、內(nèi)部規(guī)章、員工手冊、行政機關(guān)的處理以及侵害方的侵權(quán)產(chǎn)品等都可以成為企業(yè)構(gòu)建自己的證據(jù)鏈條的有力工具。另外，由于許多侵權(quán)證據(jù)都保存于侵害方場所，所以，權(quán)利人在起訴前，可以申請人民法院采取證據(jù)保全措施，防止侵害方隱匿和毀棄證據(jù)導(dǎo)致舉證不能。若侵害方承擔(dān)責(zé)任的能力有限，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)同時申請訴前財產(chǎn)保全。最后，由于案件涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密，如該秘密尚未擴(kuò)散為公知信息，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民事訴訟法》第120條的規(guī)定，依法申請不公開審理。
（三）、刑事救濟(jì)。法律是社會正義的最后一道防線，刑法可以說是這最后一道防線的基石。我國《刑法》第二百一十九條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密并造成權(quán)利人重大損失的，可以處以最高七年以下的有期徒刑，并處以罰金。對于重大損失的認(rèn)定，依據(jù)最高任命檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第六十五條規(guī)定，是指:1，給權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；2，致使權(quán)利人破產(chǎn)或造成其他嚴(yán)重后果的。
此外，企業(yè)對于違約的員工，還可以依據(jù)勞動合同中的保密協(xié)議提請勞動仲裁機構(gòu)仲裁。
盡管法律對于商業(yè)秘密的保護(hù)，規(guī)定了包括行政、民事、刑事責(zé)任在內(nèi)的完備的責(zé)任體系，但不得不說，即便如此，對于商業(yè)秘密的保護(hù)也是不夠的，畢竟，這些都是事后的救濟(jì)，侵害的事實已經(jīng)造成，即便法律對于侵害人給予了處罰，也很難彌補權(quán)利人的損失。本文認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)賦予權(quán)利人妨害預(yù)防請求權(quán)。
四、防患于未然的最后手段——妨害預(yù)防請求權(quán)
事實上，法律的作用不僅在于處罰已然的行為，更在于預(yù)防侵害行為的發(fā)生。相對于對已然行為的處罰，對有確切證據(jù)證明將會發(fā)生的侵害的行為的預(yù)防，更有利于保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)利。我國的立法中體現(xiàn)了這一精神，比如，民法中規(guī)定的妨害預(yù)防請求權(quán)、不安抗辯權(quán)。但是，對于侵害商業(yè)秘密是否可以行使妨害預(yù)防請求權(quán)，《反不正當(dāng)競爭法》中并沒有明確的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第162條規(guī)定：在訴訟中遇有需要停止侵害、排除妨礙、消除危險的情況時，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)作出裁定；《民事訴訟法》第九十三至九十六條和第九十九條以及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》的相關(guān)規(guī)定賦予權(quán)利人在有發(fā)生侵害之虞時請求臨時禁令的權(quán)利；《著作權(quán)法》第49條、《商標(biāo)法》第57條、《專利法》第61條都有關(guān)于權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，若不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損失的，可以向人民法院申請訴前禁令的規(guī)定。據(jù)此，本文認(rèn)為，對于對有“第四種知識產(chǎn)權(quán)”之稱的商業(yè)秘密的侵害，商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)當(dāng)可以援用民法、民訴法尤其是知識產(chǎn)權(quán)法中有關(guān)妨害預(yù)防請求權(quán)的規(guī)定，向人民法院申請訴前禁令。
商業(yè)秘密的價值源泉，首要的方面就是其秘密性，如果喪失秘密性，商業(yè)秘密將淪為公知信息，沒有可保護(hù)的法理基礎(chǔ)，即使商業(yè)秘密的受密人的范圍的擴(kuò)大也將損害或者威脅權(quán)利人的利益。在商業(yè)秘密侵害案件中，采取一定的預(yù)防性措施保護(hù)權(quán)利人的秘密，實際上是大部分國家的選擇。針對商業(yè)秘密的特性，美國法中形成了“不可避免披露規(guī)則”（the inevitable disclosure doctrine）。所謂“不可避免披露規(guī)則”，是美國法院為保護(hù)商業(yè)秘密不被潛在披露侵害而逐步創(chuàng)立的禁令救濟(jì)原則，用于禁止雇員在其專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)為前雇主的競爭者工作。在這類案件中，被告大多是掌握原告重要商業(yè)秘密的前雇員，離職后準(zhǔn)備或已經(jīng)就職于原告的競爭對手，其新的工作將使其不可避免的披露或使用原告的商業(yè)秘密，因此原告請求法院發(fā)布禁令，禁止被告從事該項工作和侵占其商業(yè)秘密”�！�5】該規(guī)定雖然有助于防止企業(yè)商業(yè)秘密遭受侵害，但主要適用于原來存在雇傭關(guān)系的雇傭雙方，由于其強調(diào)披露的不可避免性，所以對可能侵害商業(yè)秘密的其他主體約束力不足，因而其效力是有限的。為有效的保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人，美國《侵權(quán)行為法重述》第757條、《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》第2、3條規(guī)定了從訴前到訴中直至判決后發(fā)布的完備的禁令體系。僅對訴前而言，權(quán)利人可以申請有效期最長不超過十天的“暫時限制令”。通過上述法令，美國建立了對商業(yè)秘密保護(hù)極為有利的程序規(guī)則體系。【6】我國臺灣《營業(yè)秘密法》第十一條規(guī)定，任何人有侵害商業(yè)秘密的行為，被害人得請求排除之，有侵害之虞者，得請求防止之，此即所謂“排除侵害請求權(quán)”和“防止侵害請求權(quán)”�！�7】該規(guī)定有利于充分保護(hù)權(quán)利人的利益，也符合法律的應(yīng)有之義。本文認(rèn)為，應(yīng)該賦予權(quán)利人普遍的侵害預(yù)防請求權(quán)，只要權(quán)利人有充分的證據(jù)能夠證明其是特定的商業(yè)秘密的權(quán)利人；他方正在著手侵占其商業(yè)秘密，或者已侵占其商業(yè)秘密并有披露、使用或者允許他人使用的意圖、可能性；如不預(yù)先采取保護(hù)措施將造成不可挽回的損失或者將極大的影響權(quán)利人的生產(chǎn)經(jīng)營活動的，權(quán)利人就可以向人民法院請求禁令，要求該他方不得為上述行為，而不必限于侵害已發(fā)生。這樣，可以防止侵害行為發(fā)生，造成無可挽回的損失。當(dāng)然，為了防止企業(yè)濫用該請求權(quán)，法院可責(zé)令申請人提供財產(chǎn)擔(dān)保，若企業(yè)舉證不能，或者對方有合法的抗辯事由，比如反向工程、自行研發(fā)等，企業(yè)所提供的擔(dān)保財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作為對被請求方的賠償。
總之，企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)，一方面需要企業(yè)健全內(nèi)部管理，另一方面也需要企業(yè)熟悉相關(guān)法律、法規(guī)并合理利用這些規(guī)定，唯有如此，才能內(nèi)外結(jié)合，確保商業(yè)秘密的保有，以便發(fā)揮其最大功效。
參考文獻(xiàn)：
【1】孔祥俊 《商業(yè)秘密保護(hù)法原理》[M] 北京： 中國法制出版社1999年版 第44頁。
【2】孔祥俊《商業(yè)秘密的法律保護(hù)》[M] 北京：專利文獻(xiàn)出版社1994年版 第35頁；陳有西等 《企業(yè)反侵權(quán)法律指南》[M] 北京：人民法院出版社 2001年6月版 第375頁 。
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