[ 雷向明 ]——(2005-4-14) / 已閱22499次
企業貨款被拖欠而產生損失的法律綜合防治
作者：雷向明
【內容摘要】在發達的商品經濟條件下，由于加強競爭等需要，一個企業經常會賒銷商品給客戶，以促進商品的流通，擴大企業經營規模。但是，商業信用是—把雙刃劍，它在給企業帶來流通效益同時，也可能理下了的應收貨款被長期拖欠的禍根。貨款被拖欠還造成企業資金周轉率降低，影響到企業的正常經營，危害非淺，所以，法律綜合防治貨款被拖欠產生的損失對企業來說很必要。
【主題詞】貨款 拖欠損失 法律綜合防治
引言
據統計，我國大陸地區的貨款拖欠發生率（即清償期屆滿后不能收回的貨款與總貨款之間的比率）超過5%，大大高于歐美發達國家0.25-0.5%的比率，并且有不少被拖欠的貨款最后都無法收回而形成壞帳損失①。企業收回貨款需要花費大量的人力、物力和財力，給企業經營帶來很大風險。
法律防治貨款被拖欠而產生損失是一項綜合性的工作，涉及到各方面的問題。按時間順序劃分可以分為三個階段，即事前階段、事中階段、事后階段。
一、事前階段
事前階段是指商品買賣合同簽訂之前的階段，這一階段的主要任務是調查客戶的資信情況，即在歷史考察的基礎上了解客戶的的商業信用、經營情況、資本結構和償債能力等情況。對客戶的資信進行調查是一項重要的工作，調查結果將作為企業是否與客戶簽訂商品買賣合同的決策依據。特別是對于新客戶和要求改變交易習慣（如要求增加交易額、延長付款期限和改變付款方式等）的老客戶，最好能對其開展資信調查，以保證交易對象都是資信良好的企業，增大應收款的回收可能性。一般說來，資信調查的方法有直接調查和間接調查兩種。
1、直接調查方法
直接調查方法是指時客戶采取查閱財務資料、參觀經營場所和訪談管理人員等方式， 直接了解客戶信息的方法。將財務資料去偽存真并進行合理分析后，對客戶財務狀況作出整體的評階；通過參觀經營場所，了解客戶的資產結構、工作效率和員工團隊精神等；通過訪談管理人員，靈活地了解對客戶的其他信息，并進—步核實和驗證各種信息的真實性和準確性。
2、間接調查力法
間接調查方法是指通過對客戶以外的單位和個人進行調查， 間接了解客戶信息的方法。間接調查的一般方法有：向工商行政管理部門調查客戶的注冊登記和年檢情況，了解客戶的企業性質、股東構成、經營范圍和經營期限等；向稅務管理部門了解客戶的納稅情況；向房地產管理部門調查作為客戶經營場所的房地產的權屬狀況；向行業協會、消費者組織、與客戶有經濟交往的其它企業等調查客戶的行業地位和商業信譽；等等。
必須說明的是，在高度競爭的市場經濟條件下，客戶的資信狀況將隨著時間的推移而不斷變化，一般不能將客戶以往的資信狀況視為當前的資信狀況并據此作出決策，需重新調查后才能對客戶當前的資信狀況作出準確的評價。另外，還要管理好與客戶交往所產生的各種資料，認真地歸檔保存，以便在需要了解客戶的資信狀況時有一些必要的參考依據。
二、事中階段
如果經過事前階段的資信調查后，決定賒銷商品給客戶的，則進入防治貨款被拖欠而產生損失的事中階段。事中階段是指簽訂商品買賣合同至貨款支付期限屆滿前的階段。這一階段的主要工作是簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄、采取債權（即應收帳款在法律領域的稱謂）保障措施、依法行使不安抗辯權等。
（一）簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄
簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄的意義主要體現為兩方面：一是為債權的存在提供依據，二是為債權的內容提供依據。
對于第一個意義而言，法律規定只有依約履行了交貨或提供服務的義務且沒有獲取對等給付的一方才享有債權，所以，商品買賣法律關系已經成立的事實（該事實靠商品買賣合同證明）和企業自身已經履行合同義務的事實（該事實靠合同履行記錄證明，一般為公司的送貨單和開具的增值稅發票。）同等重要，兩者缺一個可，只有兩者齊備才能證明企業的債權是被法律承認和保護的債權。債權合法地存在的證據能保障債權人在提起訴訟或仲裁時獲得勝訴，但其作用不僅體現于此，其更主要的作用體現為隨時警示債務人，表明該債權債務是有法律強制執行力的，從而督促債務人認真履行義務。
對于第二個意義而言， 合同條款必須合法、完備并且毫無歧義。如果合同條款不合法，會導致合同全部或部分無效，使債權難于實現；如果合同條款不完備或有歧義，則可能使合同欠缺必要條款而不成立，或者合同己成立但因一些事項約定不明確或沒有約定，從而埋下爭執的伏筆，同樣不利于債權的實現。
（二）采取債權保障措施
采取債權保障措施也就是為債權設定擔保。債權的擔保分為一般擔保和特別擔保。債權的一般擔保是債權本身效力的體現，此時，債務人的全部財產都是確保債權實現的責任財產， 這一類債權被稱為普通債權。對于同一債務人的各普通債權都是平等的，沒有優劣之別。由于債務人的財產可能因正常的商業競爭或因債務人的惡意轉移而減損，當減損到不足于清償各普通債權之和時，普通債權的實現便面臨很大的風險。債權的特別擔保也就是《擔保法》所指的擔保，被特別擔保的債權稱為擔保債權。在效力上，擔保債權從兩方面突破了普通
債權的限制：（1）擴大了為債權提供一般擔保的財產范圍 ，不僅包括債務人的全部財產，也包括第三人（即保證人）的財產；或者（2）被特別擔保的債權具有特別的效力，可以優先受到清償。所以，擔保債權實現的風險被大大地降低了。
根據《擔保法》的規定，擔保分為兩大類：一類是人的擔保，也稱信用擔保，主要是指保證的擔保方式；另一類是物的擔保，包括抵押、質押和留置等擔保方式。我擬只對對商品買賣關系中最常運用的保證和抵押作以重點介紹。
保證，是指由債務人之外的第三人（即保證人）以其全部財產為債權的實現提供一般性擔保。保證擔保方式具有設定簡便、適用范圍廣泛等憂點。相對于沒有保證的債權而言，有保證的債權擴大了為其提供一般性擔保的財產的范圍，既不僅有債務人的全部財產為債權提供一般性擔保，還有保證人的全部財產為債權提供一般性擔保，從而使債權的實現更有保障。但是，保證人的財力狀況如債務人的財力狀況一樣，畢竟是一種可變因素，當出現保證人財力狀況惡化的情況時，便與沒有保證無異，這也是保證擔保的局限性。所以，對于數額較大的債權，不宜采用保證擔保方式。保證責任可分為一股保證責任和連帶保證責任，相比較而言，承擔連帶保證責任的保證更有利于保障債權的實現。如果債權在主債務履行期屆滿后仍沒有得到清償，則連帶保證責任條件下的債權人既可以要求債務人與保證人中的任一者履行債務，也可以要求債務人與保證人兩者一起履行債務；而一般保證責任條件下的債權人卻只能先向債務人提起訴訟或仲裁，只有等到訴訟或仲裁的結果被強制執行后仍不能實現債權時，才可以要求保證人履行債務。綜上所述，債權人應盡量選擇資信良好、財力雄厚的第三人作保證人，同時盡量將保證方式約定為連帶責任方式。
抵押，是指債務人或第三人（這兩者又都可稱為抵押入）提供特定的物為債權的實現提供擔保，當債務人不履行債務時，債權人（又稱抵押權人）得以該物折價或拍賣、變賣該物的價金優先受償。抵押擔保方式的優點不但表現為對債權的保障性強，也表現為無須移轉抵押物的占有，不影響抵押物的使用和收益。在抵押擔保方式中，抵押人的資信狀況和償債能力不再重要，重要的是抵押物的價值是否相當于或大于債權債務額，這是實現抵押物價值時能否使債權受到完全清償的最后保障。還有，抵押人是否有對抵押物的處分權至關重要，
對抵押物沒有處分權的抵押人的抵押行為無效，如企業將租來的廠房抵押給抵押權人的行為即是。這時，抵押權人不能要求以廠房的價值抵債，只能通過其它方式爭取實現債權。所以 在設立抵押權之前，抵押權人必須先查清抵押人是否為抵押物的所有人，或者抵押人是否依法享有處分抵押物的權利。另外，必須將抵押合同提交到有關部門進行登記，這是大部分抵押合同生效的前提條件，是全部抵押合同能夠對抗第三人的前提條件。否則，嚴重的后果將使抵押合同不生效，債權不發生抵押擔保的效力；較輕的后果也將使抵押合同不能對抗第三人，在抵押人將抵押物轉讓給第三人后，抵押權人不能再提出行使抵押權的主張，與自始沒有設定抵押權無異，從而使債權的實現缺乏保障。
必須注意的是，保證與抵押作為特別擔保，除了擔保效力強是其區別于一般擔保的特征外，必須履行一定的法律手續也是其另一個重要特征。進行保證或抵押擔保時，必須簽訂保證合同或抵押合同，或者在主債權債務合同中明確地約定保證條款或抵押條款．這樣才能產生其應有的擔保效力。
當然，企業在要求債權擔保的同時，必須考慮到機會成，客戶有時并不愿意提供擔保， 如果企業堅持擔保要求的話。可能會失去一次銷售機會。但是， 如果出現下列情況之一時， 企業應盡量要求客戶提供擔保： （1）交易對象是新客戶；（2）客戶要求增加信用交易額， 特別是毫無征兆地突然要求增加交易額；（3）客戶要求改變交易方式，如要求延長付款期限；（4）客戶內部出現了問題， 如其在行業內的信用下降、訴訟纏身、投資項且出現重大失誤等。
（三）依法行使不安抗辯權
商品買賣可分為簽訂合同和履行合同兩個階段。一股而言，合同簽訂后都需經過一段時間才能履行完畢。在這段時間內，如果合同規定應先履行義務的一方發現對方財務狀況惡化或對方根本沒有履約能力，則應先履行義務的一方可暫時中止履行合同，并要求對方為此提供擔保，否則，應先履行義務的一方可以解除合同。這種可以中止履行合同的權利在法律上被稱為不安抗辯權。在商品賒銷合同關系中， 約定由企業先交付貨物，再由客戶在一定期限內支付貨款。如果企業在交付貨物前或交付了部分貨物后發現客戶有財務狀況惡化或客戶根本沒有履約能力的證據，可以依法停止交貨，以盡量避免貨款無法回收而產生更大的損失。必須注意的是，企業在決定中止供貨前必須掌握客戶財務狀況惡化或客戶根本沒有履約能力的確鑿證據，決定中止供貨后應及時通知客戶，如果客戶在接到通知后提供了可靠的擔保，企業應恢復供貨。
三、事后階段
如果超過了約定的付款期限客戶仍沒有支付貨款，這表明貨款已經不幸地被拖欠，防治貨款被拖欠而產生損失的工作進入事后階段。事后階段是積極追收被逾期拖欠貨款的階段。這一階段的主要工作是在及時掌握貨款被逾期拖欠信息的基礎上，采取靈活多樣的方式追收貨款。
（一）及時掌握貨款被逾期拖欠的信息
一般而言，如果客戶方面出現了下列情況，則表明貨款很可能被逾期拖欠：（1）在付款期限內以各種借口作為不能馬上付款的理由， 如已把支票寄出、貨物質量有問題、貨物與單據不符等；（2）突然推翻付款承諾，如以資金周轉困難等理由要求延期付款或開出遠期票據等；（3）在貨款仍未還清的情況下要求繼續賒購貨物甚至要求增大信用交易額；等等。當此之時，企業應盡量調查和了解清楚客戶當時的資信狀況和經營情況，分析客戶是否有意逾期拖欠貨款，以爭取主動。
（二）采取靈活多樣的方式追要貨款
貨款被逾期拖欠后，企業可以采取靈活多樣的方式進行追收，包括企業自追、訴訟追收和委托追收三種方式：
1、企業自追
企業自追是指企業以自身的力量向客戶追收被拖欠的貨款，適用于貨款剛被逾期拖欠的時候，并可區別追討對象為大客戶、一般客戶和高風險客戶而采取不同的策略。
對于大客戶逾期拖欠貨款，企業應根據不同的情況采取不同的措施，以處理好商業機會損失與貨款回收風險之間的關系。根據“二八原理”（經濟學上的重要法則，全稱應叫“80／20效率法則”，是意大利經濟學家帕累托1897年發現的。它的意義是：一個事物20％的特性決定了事物80％的重要性，應該把80％的時間花在20％的事情上。說得再通俗一些，就是關鍵的往往是少數，少數決定多數）②。所以，企業20％的客戶往往承銷了企業80％的產品，對于這些20％范圍內的大客戶拖欠貨款的情況，企業應非常重視，最好由業務部門負責人直接面訪客戶，了解其拖欠貨款的原因。如屬暫時財務困難而拖欠，則企業應持理解的態度，并盡力幫助客戶度過難關。如屬財務狀況惡化或經營出現嚴重困難而拖欠，則企業應立即停上供貨，并嚴密觀察客戶的情況發展，當客戶的情況惡化到無法恢復的地步時，企業應立即采取靈活多樣的措施進行大力追討。企業與大客戶的交易額一般都比較大，如果這部分貨款無法回收，損失是巨大的，必須認真對待。
對于一般客戶逾期拖欠貨款，企業可采用一般追討程序處理：如在貨款被逾期拖欠的第一個月內，應發出要求客戶付款的通知；如在貨款被地逾期拖欠一個月后仍沒有收回的，應適當采取措施增加客戶的壓力，如減少或取消信用額度、停上繼續供貨等；如在貸款被逾期拖欠兩個月后仍沒有收回的，應鄭重向客戶表明企業已將該項業務當作專案處理，如客戶繼續持拖延或拒絕還款的態度，企業將采取進一步的法律措施進行追收，如在貨款被逾期拖欠三個月后仍沒有收回的，應采取訴訟追收或委托追收的方式處理。值得一提的是，企業也可以采取向客戶多次發出付款催告函的方式進行自我追收，并在催告函中表明：如果客戶在一定的期限內還款則可免予收取利息和滯納金，甚至可以給予一定的折扣，否則，客戶不但要依法支付利息和滯納金，還要賠償因此而給企業造成的損失，同時企業也將減少、取消客戶的信用額度甚或停止繼續供貨。一般客戶特別是那些不是存心拖欠貨款的客戶在權衡利弊之后，有可能自覺地清還貸款。當然，企業在采用一般追討程序的同時，應盡量了解客戶逾期拖欠貨款的原因，如屬客戶財務惡化而拖欠，則應立即采取靈活多樣的措施進行大力追討。
對于高風險客戶（即信用不良客戶）逾期拖欠貨款，企業應嚴肅對待，立即停止供貨，盡快調查清楚客戶逾期拖欠貨款的原因。縱屬暫時財務困難而拖欠，企業也應在嚴密觀察客戶情況的基礎上起碼采取前述一段追討程序進行追討；如屬客戶有能力償還貨款而又故意拖欠，則應立即采取靈活多樣的措施進行大力迫討，以防客戶利用抽逃資金、轉移財產、申請破產或以欺騙手段注銷企業等方式逃避債務。
值得一提的是，企業應非常注意法律保護債權的訴訟時效為兩年的限制，最好能取得在兩年的訴訟時效期間內企業曾經催告拖欠貨款的客戶還款或拖欠貨款的客戶曾經承認債權的確鑿證據，以使訴訟時效發生中斷的法律效果。從而使企業的債權一直受法律保護。否則，如果在兩年的訴訟時效期間內沒有發生訴訟時效中斷的事實，企業也沒有在這兩年內提起訴訟，則企業將喪失勝訴權，法律將不再強制拖欠貸款的客戶還款，企業收回被拖欠的貨款也將變得非常困難（除非拖欠貨款的客戶自愿還款）。
2、訴訟追收
訴訟追收是指企業向法院提起訴訟或向仲裁委員會申請仲裁并根據裁判結果促使客戶清還被拖欠的貨款，適用于企業自我追收失敗以后，訴訟追收是目前比較常用的一種追收方式，其優點是由權威機構作出的裁決對拖欠貨款的客戶具有威懾力，且最后的裁判結果被依法賦子可強制執行的效果，取得最終裁判結果的企業能隨時申請法院強制執行拖欠貨款客戶的財產，從而使企業在往后的追收過程中居于主動地位。其缺點是企業必須預先支出一筆費用，包括訴訟費、財產保全費、強制執行申請費、律師費等；另外，拖欠貨款的客戶可能因經營虧損而沒有可供強制執行的財產，或者通過惡意轉移財產、申請破產等途徑逃避財產被強制執行。這時，企業被拖欠的貨款同樣難于收回。
3、委托追收
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