[ 雷向明 ]——(2005-4-14) / 已閱21081次
企業(yè)貨款被拖欠而產(chǎn)生損失的法律綜合防治
作者：雷向明
【內(nèi)容摘要】在發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)條件下，由于加強(qiáng)競爭等需要，一個企業(yè)經(jīng)常會賒銷商品給客戶，以促進(jìn)商品的流通，擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營規(guī)模。但是，商業(yè)信用是—把雙刃劍，它在給企業(yè)帶來流通效益同時，也可能理下了的應(yīng)收貨款被長期拖欠的禍根。貨款被拖欠還造成企業(yè)資金周轉(zhuǎn)率降低，影響到企業(yè)的正常經(jīng)營，危害非淺，所以，法律綜合防治貨款被拖欠產(chǎn)生的損失對企業(yè)來說很必要。
【主題詞】貨款 拖欠損失 法律綜合防治
引言
據(jù)統(tǒng)計，我國大陸地區(qū)的貨款拖欠發(fā)生率（即清償期屆滿后不能收回的貨款與總貨款之間的比率）超過5%，大大高于歐美發(fā)達(dá)國家0.25-0.5%的比率，并且有不少被拖欠的貨款最后都無法收回而形成壞帳損失①。企業(yè)收回貨款需要花費(fèi)大量的人力、物力和財力，給企業(yè)經(jīng)營帶來很大風(fēng)險。
法律防治貨款被拖欠而產(chǎn)生損失是一項綜合性的工作，涉及到各方面的問題。按時間順序劃分可以分為三個階段，即事前階段、事中階段、事后階段。
一、事前階段
事前階段是指商品買賣合同簽訂之前的階段，這一階段的主要任務(wù)是調(diào)查客戶的資信情況，即在歷史考察的基礎(chǔ)上了解客戶的的商業(yè)信用、經(jīng)營情況、資本結(jié)構(gòu)和償債能力等情況。對客戶的資信進(jìn)行調(diào)查是一項重要的工作，調(diào)查結(jié)果將作為企業(yè)是否與客戶簽訂商品買賣合同的決策依據(jù)。特別是對于新客戶和要求改變交易習(xí)慣（如要求增加交易額、延長付款期限和改變付款方式等）的老客戶，最好能對其開展資信調(diào)查，以保證交易對象都是資信良好的企業(yè)，增大應(yīng)收款的回收可能性。一般說來，資信調(diào)查的方法有直接調(diào)查和間接調(diào)查兩種。
1、直接調(diào)查方法
直接調(diào)查方法是指時客戶采取查閱財務(wù)資料、參觀經(jīng)營場所和訪談管理人員等方式， 直接了解客戶信息的方法。將財務(wù)資料去偽存真并進(jìn)行合理分析后，對客戶財務(wù)狀況作出整體的評階；通過參觀經(jīng)營場所，了解客戶的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、工作效率和員工團(tuán)隊精神等；通過訪談管理人員，靈活地了解對客戶的其他信息，并進(jìn)—步核實(shí)和驗證各種信息的真實(shí)性和準(zhǔn)確性。
2、間接調(diào)查力法
間接調(diào)查方法是指通過對客戶以外的單位和個人進(jìn)行調(diào)查， 間接了解客戶信息的方法。間接調(diào)查的一般方法有：向工商行政管理部門調(diào)查客戶的注冊登記和年檢情況，了解客戶的企業(yè)性質(zhì)、股東構(gòu)成、經(jīng)營范圍和經(jīng)營期限等；向稅務(wù)管理部門了解客戶的納稅情況；向房地產(chǎn)管理部門調(diào)查作為客戶經(jīng)營場所的房地產(chǎn)的權(quán)屬狀況；向行業(yè)協(xié)會、消費(fèi)者組織、與客戶有經(jīng)濟(jì)交往的其它企業(yè)等調(diào)查客戶的行業(yè)地位和商業(yè)信譽(yù)；等等。
必須說明的是，在高度競爭的市場經(jīng)濟(jì)條件下，客戶的資信狀況將隨著時間的推移而不斷變化，一般不能將客戶以往的資信狀況視為當(dāng)前的資信狀況并據(jù)此作出決策，需重新調(diào)查后才能對客戶當(dāng)前的資信狀況作出準(zhǔn)確的評價。另外，還要管理好與客戶交往所產(chǎn)生的各種資料，認(rèn)真地歸檔保存，以便在需要了解客戶的資信狀況時有一些必要的參考依據(jù)。
二、事中階段
如果經(jīng)過事前階段的資信調(diào)查后，決定賒銷商品給客戶的，則進(jìn)入防治貨款被拖欠而產(chǎn)生損失的事中階段。事中階段是指簽訂商品買賣合同至貨款支付期限屆滿前的階段。這一階段的主要工作是簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄、采取債權(quán)（即應(yīng)收帳款在法律領(lǐng)域的稱謂）保障措施、依法行使不安抗辯權(quán)等。
（一）簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄
簽訂好商品買賣合同并制作和保存好合同履行記錄的意義主要體現(xiàn)為兩方面：一是為債權(quán)的存在提供依據(jù)，二是為債權(quán)的內(nèi)容提供依據(jù)。
對于第一個意義而言，法律規(guī)定只有依約履行了交貨或提供服務(wù)的義務(wù)且沒有獲取對等給付的一方才享有債權(quán)，所以，商品買賣法律關(guān)系已經(jīng)成立的事實(shí)（該事實(shí)靠商品買賣合同證明）和企業(yè)自身已經(jīng)履行合同義務(wù)的事實(shí)（該事實(shí)靠合同履行記錄證明，一般為公司的送貨單和開具的增值稅發(fā)票。）同等重要，兩者缺一個可，只有兩者齊備才能證明企業(yè)的債權(quán)是被法律承認(rèn)和保護(hù)的債權(quán)。債權(quán)合法地存在的證據(jù)能保障債權(quán)人在提起訴訟或仲裁時獲得勝訴，但其作用不僅體現(xiàn)于此，其更主要的作用體現(xiàn)為隨時警示債務(wù)人，表明該債權(quán)債務(wù)是有法律強(qiáng)制執(zhí)行力的，從而督促債務(wù)人認(rèn)真履行義務(wù)。
對于第二個意義而言， 合同條款必須合法、完備并且毫無歧義。如果合同條款不合法，會導(dǎo)致合同全部或部分無效，使債權(quán)難于實(shí)現(xiàn)；如果合同條款不完備或有歧義，則可能使合同欠缺必要條款而不成立，或者合同己成立但因一些事項約定不明確或沒有約定，從而埋下爭執(zhí)的伏筆，同樣不利于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
（二）采取債權(quán)保障措施
采取債權(quán)保障措施也就是為債權(quán)設(shè)定擔(dān)保。債權(quán)的擔(dān)保分為一般擔(dān)保和特別擔(dān)保。債權(quán)的一般擔(dān)保是債權(quán)本身效力的體現(xiàn)，此時，債務(wù)人的全部財產(chǎn)都是確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的責(zé)任財產(chǎn)， 這一類債權(quán)被稱為普通債權(quán)。對于同一債務(wù)人的各普通債權(quán)都是平等的，沒有優(yōu)劣之別。由于債務(wù)人的財產(chǎn)可能因正常的商業(yè)競爭或因債務(wù)人的惡意轉(zhuǎn)移而減損，當(dāng)減損到不足于清償各普通債權(quán)之和時，普通債權(quán)的實(shí)現(xiàn)便面臨很大的風(fēng)險。債權(quán)的特別擔(dān)保也就是《擔(dān)保法》所指的擔(dān)保，被特別擔(dān)保的債權(quán)稱為擔(dān)保債權(quán)。在效力上，擔(dān)保債權(quán)從兩方面突破了普通
債權(quán)的限制：（1）擴(kuò)大了為債權(quán)提供一般擔(dān)保的財產(chǎn)范圍 ，不僅包括債務(wù)人的全部財產(chǎn)，也包括第三人（即保證人）的財產(chǎn)；或者（2）被特別擔(dān)保的債權(quán)具有特別的效力，可以優(yōu)先受到清償。所以，擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險被大大地降低了。
根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，擔(dān)保分為兩大類：一類是人的擔(dān)保，也稱信用擔(dān)保，主要是指保證的擔(dān)保方式；另一類是物的擔(dān)保，包括抵押、質(zhì)押和留置等擔(dān)保方式。我擬只對對商品買賣關(guān)系中最常運(yùn)用的保證和抵押作以重點(diǎn)介紹。
保證，是指由債務(wù)人之外的第三人（即保證人）以其全部財產(chǎn)為債權(quán)的實(shí)現(xiàn)提供一般性擔(dān)保。保證擔(dān)保方式具有設(shè)定簡便、適用范圍廣泛等憂點(diǎn)。相對于沒有保證的債權(quán)而言，有保證的債權(quán)擴(kuò)大了為其提供一般性擔(dān)保的財產(chǎn)的范圍，既不僅有債務(wù)人的全部財產(chǎn)為債權(quán)提供一般性擔(dān)保，還有保證人的全部財產(chǎn)為債權(quán)提供一般性擔(dān)保，從而使債權(quán)的實(shí)現(xiàn)更有保障。但是，保證人的財力狀況如債務(wù)人的財力狀況一樣，畢竟是一種可變因素，當(dāng)出現(xiàn)保證人財力狀況惡化的情況時，便與沒有保證無異，這也是保證擔(dān)保的局限性。所以，對于數(shù)額較大的債權(quán)，不宜采用保證擔(dān)保方式。保證責(zé)任可分為一股保證責(zé)任和連帶保證責(zé)任，相比較而言，承擔(dān)連帶保證責(zé)任的保證更有利于保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。如果債權(quán)在主債務(wù)履行期屆滿后仍沒有得到清償，則連帶保證責(zé)任條件下的債權(quán)人既可以要求債務(wù)人與保證人中的任一者履行債務(wù)，也可以要求債務(wù)人與保證人兩者一起履行債務(wù)；而一般保證責(zé)任條件下的債權(quán)人卻只能先向債務(wù)人提起訴訟或仲裁，只有等到訴訟或仲裁的結(jié)果被強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)時，才可以要求保證人履行債務(wù)。綜上所述，債權(quán)人應(yīng)盡量選擇資信良好、財力雄厚的第三人作保證人，同時盡量將保證方式約定為連帶責(zé)任方式。
抵押，是指債務(wù)人或第三人（這兩者又都可稱為抵押入）提供特定的物為債權(quán)的實(shí)現(xiàn)提供擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人（又稱抵押權(quán)人）得以該物折價或拍賣、變賣該物的價金優(yōu)先受償。抵押擔(dān)保方式的優(yōu)點(diǎn)不但表現(xiàn)為對債權(quán)的保障性強(qiáng)，也表現(xiàn)為無須移轉(zhuǎn)抵押物的占有，不影響抵押物的使用和收益。在抵押擔(dān)保方式中，抵押人的資信狀況和償債能力不再重要，重要的是抵押物的價值是否相當(dāng)于或大于債權(quán)債務(wù)額，這是實(shí)現(xiàn)抵押物價值時能否使債權(quán)受到完全清償?shù)淖詈蟊Ｕ稀＿�有，抵押人是否有對抵押物的處分權(quán)至關(guān)重要，
對抵押物沒有處分權(quán)的抵押人的抵押行為無效，如企業(yè)將租來的廠房抵押給抵押權(quán)人的行為即是。這時，抵押權(quán)人不能要求以廠房的價值抵債，只能通過其它方式爭取實(shí)現(xiàn)債權(quán)。所以 在設(shè)立抵押權(quán)之前，抵押權(quán)人必須先查清抵押人是否為抵押物的所有人，或者抵押人是否依法享有處分抵押物的權(quán)利。另外，必須將抵押合同提交到有關(guān)部門進(jìn)行登記，這是大部分抵押合同生效的前提條件，是全部抵押合同能夠?qū)沟谌说那疤釛l件。否則，嚴(yán)重的后果將使抵押合同不生效，債權(quán)不發(fā)生抵押擔(dān)保的效力；較輕的后果也將使抵押合同不能對抗第三人，在抵押人將抵押物轉(zhuǎn)讓給第三人后，抵押權(quán)人不能再提出行使抵押權(quán)的主張，與自始沒有設(shè)定抵押權(quán)無異，從而使債權(quán)的實(shí)現(xiàn)缺乏保障。
必須注意的是，保證與抵押作為特別擔(dān)保，除了擔(dān)保效力強(qiáng)是其區(qū)別于一般擔(dān)保的特征外，必須履行一定的法律手續(xù)也是其另一個重要特征。進(jìn)行保證或抵押擔(dān)保時，必須簽訂保證合同或抵押合同，或者在主債權(quán)債務(wù)合同中明確地約定保證條款或抵押條款．這樣才能產(chǎn)生其應(yīng)有的擔(dān)保效力。
當(dāng)然，企業(yè)在要求債權(quán)擔(dān)保的同時，必須考慮到機(jī)會成，客戶有時并不愿意提供擔(dān)保， 如果企業(yè)堅持擔(dān)保要求的話。可能會失去一次銷售機(jī)會。但是， 如果出現(xiàn)下列情況之一時， 企業(yè)應(yīng)盡量要求客戶提供擔(dān)保： （1）交易對象是新客戶；（2）客戶要求增加信用交易額， 特別是毫無征兆地突然要求增加交易額；（3）客戶要求改變交易方式，如要求延長付款期限；（4）客戶內(nèi)部出現(xiàn)了問題， 如其在行業(yè)內(nèi)的信用下降、訴訟纏身、投資項且出現(xiàn)重大失誤等。
（三）依法行使不安抗辯權(quán)
商品買賣可分為簽訂合同和履行合同兩個階段。一股而言，合同簽訂后都需經(jīng)過一段時間才能履行完畢。在這段時間內(nèi)，如果合同規(guī)定應(yīng)先履行義務(wù)的一方發(fā)現(xiàn)對方財務(wù)狀況惡化或?qū)Ψ礁緵]有履約能力，則應(yīng)先履行義務(wù)的一方可暫時中止履行合同，并要求對方為此提供擔(dān)保，否則，應(yīng)先履行義務(wù)的一方可以解除合同。這種可以中止履行合同的權(quán)利在法律上被稱為不安抗辯權(quán)。在商品賒銷合同關(guān)系中， 約定由企業(yè)先交付貨物，再由客戶在一定期限內(nèi)支付貨款。如果企業(yè)在交付貨物前或交付了部分貨物后發(fā)現(xiàn)客戶有財務(wù)狀況惡化或客戶根本沒有履約能力的證據(jù)，可以依法停止交貨，以盡量避免貨款無法回收而產(chǎn)生更大的損失。必須注意的是，企業(yè)在決定中止供貨前必須掌握客戶財務(wù)狀況惡化或客戶根本沒有履約能力的確鑿證據(jù)，決定中止供貨后應(yīng)及時通知客戶，如果客戶在接到通知后提供了可靠的擔(dān)保，企業(yè)應(yīng)恢復(fù)供貨。
三、事后階段
如果超過了約定的付款期限客戶仍沒有支付貨款，這表明貨款已經(jīng)不幸地被拖欠，防治貨款被拖欠而產(chǎn)生損失的工作進(jìn)入事后階段。事后階段是積極追收被逾期拖欠貨款的階段。這一階段的主要工作是在及時掌握貨款被逾期拖欠信息的基礎(chǔ)上，采取靈活多樣的方式追收貨款。
（一）及時掌握貨款被逾期拖欠的信息
一般而言，如果客戶方面出現(xiàn)了下列情況，則表明貨款很可能被逾期拖欠：（1）在付款期限內(nèi)以各種借口作為不能馬上付款的理由， 如已把支票寄出、貨物質(zhì)量有問題、貨物與單據(jù)不符等；（2）突然推翻付款承諾，如以資金周轉(zhuǎn)困難等理由要求延期付款或開出遠(yuǎn)期票據(jù)等；（3）在貨款仍未還清的情況下要求繼續(xù)賒購貨物甚至要求增大信用交易額；等等。當(dāng)此之時，企業(yè)應(yīng)盡量調(diào)查和了解清楚客戶當(dāng)時的資信狀況和經(jīng)營情況，分析客戶是否有意逾期拖欠貨款，以爭取主動。
（二）采取靈活多樣的方式追要貨款
貨款被逾期拖欠后，企業(yè)可以采取靈活多樣的方式進(jìn)行追收，包括企業(yè)自追、訴訟追收和委托追收三種方式：
1、企業(yè)自追
企業(yè)自追是指企業(yè)以自身的力量向客戶追收被拖欠的貨款，適用于貨款剛被逾期拖欠的時候，并可區(qū)別追討對象為大客戶、一般客戶和高風(fēng)險客戶而采取不同的策略。
對于大客戶逾期拖欠貨款，企業(yè)應(yīng)根據(jù)不同的情況采取不同的措施，以處理好商業(yè)機(jī)會損失與貨款回收風(fēng)險之間的關(guān)系。根據(jù)“二八原理”（經(jīng)濟(jì)學(xué)上的重要法則，全稱應(yīng)叫“80／20效率法則”，是意大利經(jīng)濟(jì)學(xué)家帕累托1897年發(fā)現(xiàn)的。它的意義是：一個事物20％的特性決定了事物80％的重要性，應(yīng)該把80％的時間花在20％的事情上。說得再通俗一些，就是關(guān)鍵的往往是少數(shù)，少數(shù)決定多數(shù)）②。所以，企業(yè)20％的客戶往往承銷了企業(yè)80％的產(chǎn)品，對于這些20％范圍內(nèi)的大客戶拖欠貨款的情況，企業(yè)應(yīng)非常重視，最好由業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人直接面訪客戶，了解其拖欠貨款的原因。如屬暫時財務(wù)困難而拖欠，則企業(yè)應(yīng)持理解的態(tài)度，并盡力幫助客戶度過難關(guān)。如屬財務(wù)狀況惡化或經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難而拖欠，則企業(yè)應(yīng)立即停上供貨，并嚴(yán)密觀察客戶的情況發(fā)展，當(dāng)客戶的情況惡化到無法恢復(fù)的地步時，企業(yè)應(yīng)立即采取靈活多樣的措施進(jìn)行大力追討。企業(yè)與大客戶的交易額一般都比較大，如果這部分貨款無法回收，損失是巨大的，必須認(rèn)真對待。
對于一般客戶逾期拖欠貨款，企業(yè)可采用一般追討程序處理：如在貨款被逾期拖欠的第一個月內(nèi)，應(yīng)發(fā)出要求客戶付款的通知；如在貨款被地逾期拖欠一個月后仍沒有收回的，應(yīng)適當(dāng)采取措施增加客戶的壓力，如減少或取消信用額度、停上繼續(xù)供貨等；如在貸款被逾期拖欠兩個月后仍沒有收回的，應(yīng)鄭重向客戶表明企業(yè)已將該項業(yè)務(wù)當(dāng)作專案處理，如客戶繼續(xù)持拖延或拒絕還款的態(tài)度，企業(yè)將采取進(jìn)一步的法律措施進(jìn)行追收，如在貨款被逾期拖欠三個月后仍沒有收回的，應(yīng)采取訴訟追收或委托追收的方式處理。值得一提的是，企業(yè)也可以采取向客戶多次發(fā)出付款催告函的方式進(jìn)行自我追收，并在催告函中表明：如果客戶在一定的期限內(nèi)還款則可免予收取利息和滯納金，甚至可以給予一定的折扣，否則，客戶不但要依法支付利息和滯納金，還要賠償因此而給企業(yè)造成的損失，同時企業(yè)也將減少、取消客戶的信用額度甚或停止繼續(xù)供貨。一般客戶特別是那些不是存心拖欠貨款的客戶在權(quán)衡利弊之后，有可能自覺地清還貸款。當(dāng)然，企業(yè)在采用一般追討程序的同時，應(yīng)盡量了解客戶逾期拖欠貨款的原因，如屬客戶財務(wù)惡化而拖欠，則應(yīng)立即采取靈活多樣的措施進(jìn)行大力追討。
對于高風(fēng)險客戶（即信用不良客戶）逾期拖欠貨款，企業(yè)應(yīng)嚴(yán)肅對待，立即停止供貨，盡快調(diào)查清楚客戶逾期拖欠貨款的原因。縱屬暫時財務(wù)困難而拖欠，企業(yè)也應(yīng)在嚴(yán)密觀察客戶情況的基礎(chǔ)上起碼采取前述一段追討程序進(jìn)行追討；如屬客戶有能力償還貨款而又故意拖欠，則應(yīng)立即采取靈活多樣的措施進(jìn)行大力迫討，以防客戶利用抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、申請破產(chǎn)或以欺騙手段注銷企業(yè)等方式逃避債務(wù)。
值得一提的是，企業(yè)應(yīng)非常注意法律保護(hù)債權(quán)的訴訟時效為兩年的限制，最好能取得在兩年的訴訟時效期間內(nèi)企業(yè)曾經(jīng)催告拖欠貨款的客戶還款或拖欠貨款的客戶曾經(jīng)承認(rèn)債權(quán)的確鑿證據(jù)，以使訴訟時效發(fā)生中斷的法律效果。從而使企業(yè)的債權(quán)一直受法律保護(hù)。否則，如果在兩年的訴訟時效期間內(nèi)沒有發(fā)生訴訟時效中斷的事實(shí)，企業(yè)也沒有在這兩年內(nèi)提起訴訟，則企業(yè)將喪失勝訴權(quán)，法律將不再強(qiáng)制拖欠貸款的客戶還款，企業(yè)收回被拖欠的貨款也將變得非常困難（除非拖欠貨款的客戶自愿還款）。
2、訴訟追收
訴訟追收是指企業(yè)向法院提起訴訟或向仲裁委員會申請仲裁并根據(jù)裁判結(jié)果促使客戶清還被拖欠的貨款，適用于企業(yè)自我追收失敗以后，訴訟追收是目前比較常用的一種追收方式，其優(yōu)點(diǎn)是由權(quán)威機(jī)構(gòu)作出的裁決對拖欠貨款的客戶具有威懾力，且最后的裁判結(jié)果被依法賦子可強(qiáng)制執(zhí)行的效果，取得最終裁判結(jié)果的企業(yè)能隨時申請法院強(qiáng)制執(zhí)行拖欠貨款客戶的財產(chǎn)，從而使企業(yè)在往后的追收過程中居于主動地位。其缺點(diǎn)是企業(yè)必須預(yù)先支出一筆費(fèi)用，包括訴訟費(fèi)、財產(chǎn)保全費(fèi)、強(qiáng)制執(zhí)行申請費(fèi)、律師費(fèi)等；另外，拖欠貨款的客戶可能因經(jīng)營虧損而沒有可供強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)，或者通過惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、申請破產(chǎn)等途徑逃避財產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行。這時，企業(yè)被拖欠的貨款同樣難于收回。
3、委托追收
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