[ 何艷斌 ]——(2004-6-1) / 已閱20897次
淺論我國公司法修改與完善
廣西貴港市中級人民法院 何艷斌 莫學(xué)平 林智明
自20世紀(jì)80年代開始，我國的公司法的理論和實(shí)踐總結(jié)經(jīng)濟(jì)改革和對外開放的經(jīng)驗(yàn)，借鑒國外的傳統(tǒng)理論和先例，經(jīng)過十幾年的積極努力，到1993年頒布了《公司法》，基本建立和形成了系統(tǒng)、完整的公司法的理論和原理，立法上取得了零的突破，其后也制定了一系列的法律法規(guī)，基本上形成了較為完備的公司法體系。十年來，公司法的實(shí)踐表明，其對我國恢復(fù)建立商事公司制度，推進(jìn)國有企業(yè)的公司化，保護(hù)股東和債權(quán)人的合法權(quán)益起了很重要的作用。[1]以致從法律情感上，盡管1999年12月全國人大常委會作出了〈〈關(guān)于修改公司法的決定〉〉，增設(shè)了國有獨(dú)資公司監(jiān)事會和高新技術(shù)股份公司發(fā)股上市的條款，對公司法作了初步的修改，但現(xiàn)今談對公司法的理念、原則、全面性的修改，許多人還難以接受，還不甘心承認(rèn)公司法的不足和缺陷以及公司法落伍于現(xiàn)實(shí)的事實(shí)，總認(rèn)為公司法實(shí)施時(shí)間尚短，大修特訂違背法律的穩(wěn)定性。然而，以法律客觀思維來分析，公司法作為直接調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的市場主體法，都是改革形象非常突出的法律領(lǐng)域，各國公司法無不表現(xiàn)出經(jīng)常更新的活躍天性。在美國，通過判例進(jìn)行的公司法律規(guī)則創(chuàng)制當(dāng)然比復(fù)雜的立法程序來得便捷靈活；在英國，從19世紀(jì)末形成了每隔二十年左右就對公司法進(jìn)行全面審查修訂的慣例，而近幾十年的修訂更為頻繁；即使在歷來形象保守的日本，受歐美公司法的影響，公司法的一些制度也在進(jìn)行一些重大的變革，如對一人公司的最終承認(rèn)，獨(dú)立董事制度的引入等；在臺灣地區(qū)，2001年進(jìn)行的“公司法”修訂已是第12次，其內(nèi)容涵蓋公司組織運(yùn)作、資本結(jié)構(gòu)及資金供給、經(jīng)營架構(gòu)調(diào)整、行政監(jiān)督、成本精簡及效率提升等等。[2] 對我國公司法律制度，進(jìn)行省察，由于我國公司法實(shí)踐起步晚，“很可能是世界上最年輕的公司法制定國”[3]，理論研究不足[4]，起草時(shí)間倉促，存在許多先天的不足和缺陷，比如王保樹教授指出：“我國公司法的主要問題是操作性不夠，可訴性不強(qiáng)，法律空白多”[5]，漆多俊教授認(rèn)為：“我國的公司法具有過渡性和時(shí)代局限性”[6]，趙旭東教授批評：“資本信用已經(jīng)成為中國公司法發(fā)展的枷鎖”[7]，公司法的實(shí)踐也存在與法律理論和規(guī)定脫節(jié)的嚴(yán)重問題，[8]可見，公司法的全面修訂是其自身發(fā)展的迫切需要。加入世貿(mào)組織，資本市場的國際化、全球化、法治化也給我國公司法的修改提出了客觀要求和提供了良好的時(shí)代機(jī)遇。[8]“如果說20世紀(jì)90年代中國公司法的頒布是千呼萬喚始出來，那么今天中國公司法的修訂則可謂水到渠成，瓜熟蒂落。”[9]筆者就我國公司法理念的現(xiàn)代化、理論進(jìn)路和若干制度的完善提出不算成熟的幾點(diǎn)粗略思考，期望有所裨益。
（一）樹立現(xiàn)代化的公司法律理念。首先，樹立國際本位理念，創(chuàng)建具有中國特色的公司法律體系。我國公司法的醞釀到正式出臺，其背景特點(diǎn)主要是國家經(jīng)濟(jì)體制改革，其主要任務(wù)和精神是通過國有企業(yè)改革設(shè)計(jì)最佳的法律途徑和組織形態(tài)，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度和社會主義市場經(jīng)濟(jì)。其立法視角完全是國家利益和國內(nèi)經(jīng)濟(jì)政策的考慮，很少考慮到國際社會的整體利益和國際經(jīng)濟(jì)一體化及大循環(huán)的客觀事實(shí)，因而缺乏國際眼光，是一種狹隘的國家本位的立法理念。[10]具體表現(xiàn)在賦予行政機(jī)關(guān)過多的權(quán)力，保留了濃厚的行政管理色彩，強(qiáng)制性規(guī)范過多，對外資進(jìn)入的行業(yè)和領(lǐng)域限制過緊，在外商投資公司的設(shè)立條件和程序、股票的發(fā)行和交易、外匯管理等作了不符合國際慣例的特殊規(guī)定，等等。公司法盡管與一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)體制、社會經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)水平緊密相關(guān)，但其在21世紀(jì)的發(fā)展卻會更多地與全球經(jīng)濟(jì)一體化形成互動。入世后，我國公司立法要適應(yīng)參與全球競爭的形勢，從關(guān)注國內(nèi)范圍的適應(yīng)性轉(zhuǎn)向關(guān)注對國際競爭的適應(yīng)性，從片面追求國家利益到兼顧國際社會的共生共榮，從內(nèi)視于國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的刺激到更多地發(fā)展外向型經(jīng)濟(jì)，培育起全球思維方式和國際本位的立法理念，以推進(jìn)公司法的現(xiàn)代化。其次，要充分開發(fā)“本土資源”，創(chuàng)建具有中國特色的公司法律體系。法律發(fā)展的全球化與民族性并行不餑是其21世紀(jì)發(fā)展的一個(gè)重要趨勢。[11]我國的公司法更多地是從外國借鑒而來的，以致并批評為“舶來品”，成為其與實(shí)踐長期嚴(yán)重脫節(jié)“水土不服”的招致責(zé)難的主要原因，甚至亦有人概嘆“中國沒有公司法存在的空間和生長的土壤！”事實(shí)上，我國已初步建立了市場經(jīng)濟(jì)并成功返回國際經(jīng)濟(jì)大家庭，完全具備公司法生存和繁榮的“本地”土壤，十年的公司法實(shí)踐也為本地化積累了豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，因此，我國完全可以立足本國國情實(shí)際，創(chuàng)立一整套既適應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境又促進(jìn)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的具有中國特色的公司法律體系。[12]
（二）確立修改公司法的多元理論進(jìn)路。由于分析公司法立法和實(shí)踐問題角度和方法的差異，對修改公司法的理論進(jìn)路歸納起來有幾種主張：第一，本土資源的原創(chuàng)進(jìn)路。認(rèn)為公司法之所以面臨全面修改的定局，是因?yàn)檎瞻嵬鈬默F(xiàn)成制度不適應(yīng)中國的國情和本地實(shí)際，主張緊密結(jié)合本地的實(shí)際情況以解決本國問題為目標(biāo)以反映本國特色為宗旨，創(chuàng)立中國特色的公司法制度。第二，實(shí)用主義的務(wù)實(shí)進(jìn)路。認(rèn)為各國的公司法均有一定的共性，因此現(xiàn)有的公司法制度盡管源自西方但并非具備不能應(yīng)用于中國的天然的致命的因素，造成現(xiàn)在公司法困境的是法律實(shí)現(xiàn)上的原因，可操作性不強(qiáng)及地方保護(hù)主義嚴(yán)重導(dǎo)致〈〈公司法〉〉的在各地得不到統(tǒng)一執(zhí)行，進(jìn)而主張嚴(yán)格統(tǒng)一貫徹《公司法》及完善相關(guān)程序，重整《公司法》的法律權(quán)威與法律信仰。第三，經(jīng)濟(jì)分析的資本信用到資產(chǎn)信用的變路。認(rèn)為，資本制度在中國公司法中舉足輕重，資本信用是中國公司法制度建構(gòu)的基本依據(jù)已成為中國公司法發(fā)展的枷鎖，從資本信用到資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變應(yīng)成為中國公司法改革的核心問題。主張從靜態(tài)不變的資本轉(zhuǎn)向動態(tài)變化的資產(chǎn)，從資本的確定、維持、不變轉(zhuǎn)向現(xiàn)有資產(chǎn)才結(jié)構(gòu)分析、流向監(jiān)控和合理性認(rèn)定，從固有的原始財(cái)產(chǎn)金額轉(zhuǎn)向現(xiàn)實(shí)的債務(wù)清償能力或支付能力，建立公司優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、合理的資產(chǎn)流向和充分的支付能力。[13]第四，國際主義觀的法律趨同進(jìn)路。[14]認(rèn)為隨著市場經(jīng)濟(jì)的一體化和全球化，法律文化交流與資料交換日益頻繁，各國的法律制度會有相互吸收、借鑒、效仿、雷同乃至相同的現(xiàn)象，因而主張我國公司法修改應(yīng)當(dāng)盡可能多地參照國際慣例，與世界發(fā)達(dá)國家的公司法接軌，大膽移植國際立法經(jīng)驗(yàn)。[15]這幾種修改公司法的理論進(jìn)路都各有合理之處，但強(qiáng)調(diào)過于片面亦有不妥的地方，因而修改公司法應(yīng)綜合幾種進(jìn)路，盡量找到最佳的結(jié)合點(diǎn)與平衡點(diǎn)，揚(yáng)長避短，最終找到最佳的公司法立法方案。筆者認(rèn)為，面臨市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展與入世返還國際經(jīng)濟(jì)大家庭參與全球競爭的客觀事實(shí)與緊迫形勢，立足我國實(shí)際，大膽借鑒、吸納國際立法與慣例和發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，推動公司資本制度從資本信用到資產(chǎn)信用的動態(tài)轉(zhuǎn)變，大力加強(qiáng)公司法的統(tǒng)一實(shí)施，樹立公司法的權(quán)威，培育公司法的信仰，將會是我國公司法修改的合理鍥入點(diǎn)和有效的理論進(jìn)路。
（三）我國公司法若干制度修改的要點(diǎn)。1、重構(gòu)公司資本制度。改革以資本三不變?yōu)榛A(chǔ)的“資本信用”偏重保護(hù)債權(quán)人利益的制度，建立以“資產(chǎn)信用”為基礎(chǔ)的實(shí)現(xiàn)保護(hù)交易安全社會目標(biāo)的全新的公司資本制度。2、充實(shí)公司設(shè)立制度。降低公司設(shè)立注冊資本的最低限額，股份有限公司實(shí)行折衷授權(quán)資本制，簡化公司設(shè)立的程序?qū)嵭袦?zhǔn)則主義，進(jìn)一步明確公司設(shè)立的責(zé)任。3、完善公司治理制度。建立獨(dú)立董事制度，健全監(jiān)事制度，增加董事監(jiān)事背離及離任義務(wù)的規(guī)定，建立良好的秘書制度，切實(shí)擴(kuò)大和保護(hù)股東股民的合法權(quán)益。[16]4、增加跨國公司及其關(guān)聯(lián)公司的規(guī)定，[17]強(qiáng)化對關(guān)聯(lián)交易的事前行為進(jìn)行約束，加強(qiáng)對關(guān)聯(lián)交易中競業(yè)禁止的規(guī)范。5、規(guī)定股東虛假出資、抽桃出資的民事責(zé)任，確立并完善股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，強(qiáng)化公司的社會責(zé)任和環(huán)境責(zé)任等，加強(qiáng)訴訟保護(hù)。[18]6、努力創(chuàng)制良好的社會環(huán)境，提高法治意識，保證中國公司的規(guī)范運(yùn)作，切實(shí)使公司的設(shè)立、治理結(jié)構(gòu)及其他活動方面的規(guī)定能嚴(yán)格依照公司法的規(guī)范運(yùn)作。
注釋：
[1] 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.
[2] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟(jì)南），2003年第2期。
[3] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟(jì)南），2003年第2期。
[4] 有人甚至批評我國公司法完全是“舶來品”，并非“本土資源“。參吳越：《論中國公司法之構(gòu)造缺陷及克服》（上），資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=8990,visited at 05/26/2004.
[5] 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，《中央財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》，2003年第4期。該文的內(nèi)容與http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.的來源資料不同。
[6] 漆多俊：《中國公司法立法與實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)、問題及完善途徑》，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15811,visited at 05/26/2004.
[7] 趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，《法學(xué)研究》，2004年第2期。
[8] 可從孟勤國：《從鄭百文重組案看公司法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)說》（載《法學(xué)評論》，2003年第4期）可觀一二。
[8] 劉俊海：《中國加入世貿(mào)組織后公司法的修改前瞻》（上），資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=9014,visited at 05/26/2004.
[9] 趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟(jì)南），2003年第2期。
[10] 國家本位和國際本位立法兩種立法理念的界定和劃分，參李雙遠(yuǎn)等：《21世紀(jì)國際社會法律的發(fā)展趨勢》，《湖南師范大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會科學(xué)版），1996年第4期
[11] 黃進(jìn)：〈〈21世紀(jì)法律發(fā)展的若干趨勢〉〉。〈〈法學(xué)評論〉〉，1997年第2期。
[12] 我國不少學(xué)者基于對“法律是地方性知識”格言的信仰，主張中國法律發(fā)展的本地化進(jìn)路。參蘇力：〈〈法治的本地資源〉〉，法律出版社1998年版。
[13] 趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，《法學(xué)研究》，2004年第2期。趙旭東：〈〈中國公司法的修訂與改革〉〉，〈〈法學(xué)論壇〉〉（濟(jì)南），2003年第2期。
[14] 全球經(jīng)濟(jì)的一體化在法律上必然會導(dǎo)致各國法律制度乃至法律文化的相互吸收、借鑒與效仿的趨同現(xiàn)象，我國著名國際私法學(xué)家李 雙元教授對此作了開拓性的研究，參其文集〈〈國際私法的趨同化〉〉，法律出版社2001年版。
[15] 漆多俊：《中國公司法立法與實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)、問題及完善途徑》，資料來源：http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15811,visited at 05/26/2004. 王保樹：〈〈公司法修改：直面競爭與發(fā)展主題〉〉，《中央財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》，2003年第4期。該文的內(nèi)容與http//www.civillaw.com.cn/weizhang/defaul.asp?id=15689,visited at 05/26/2004.的來源資料不同。
[16] 鐘明霞：《公司法修改若干問題探討》，《深圳大學(xué)學(xué)報(bào)》，2002年第2期。
[17] 跨國公司法律問題，參余勁松：《跨國公司法律問題》，法律出版社2003年版。
[18] 參江平、許冰梅：《論公司法的修改與完善》，《中央財(cái)經(jīng)大學(xué)報(bào)》，2002年第3期。
