[ 張生貴 ]——(2011-7-27) / 已閱12853次
質疑與指引------律師析述“甬溫”動車出軌遇難者賠償案
自723特大動車事故發生后，可以說全國人民的心都隨之沉痛，舉國沉思，悲慟難耐，事件的進展無時無刻都在牽動著民眾的思緒，目不暇接地盯注著來自方方面面的信息。動車脫軌特大事故的搶救工作告一段落，接下來必然進入安撫和善后賠償階段。“鐵路交通事故的損害賠償”不同于其他事故賠償，在“舉證責任”、“賠償程序”、“賠償時效”等多方面有其自身的法律特點，為更好地協助各方妥善處理事故，多年從事賠償訴訟的律師，根據《民法通則》、《鐵路法》、《民事訴訟法》、《合同法》、《侵權責任法》、《最高人民法院關于審理鐵路運輸人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規定，整理鐵路事故處理相關程序的選擇、賠償依據的適用、賠償標準的確認、賠償范圍和時效涉法等內容，供相關方參考。
一、法律定性：
“鐵路交通事故”是指火車、地鐵、有軌電車等帶有鐵軌的車輛在運行和調車作業中，發生的旅客人身傷亡和行李損失、運輸貨物的損失以及因發生上述車輛與其他車輛相撞、撞軋行人等所造成的人員傷亡和財產損失的事故。
“鐵路交通事故”可以分為“路內事故”“路外事故”兩種，“路內事故”是指旅客或者貨物在運輸期間內發生的人身傷亡和財產損失的事故。包括旅客傷亡事故、行李損失事故以及貨物損失事故等。“路外事故”是指鐵路列車在運行或調車作業中，發生火車撞軋行人，與其他車輛相撞等情況，導致人員傷亡、車輛損壞或者其他財產損失的事故。
本案情況屬于鐵路交通事故中的路內事故，也可稱之為旅客運輸事故。
1、事故等級：
《鐵路交通事故應急救援和調查處理條例》第八條規定，事故造成的人員傷亡、直接經濟損失、列車脫軌輛數、中斷鐵路行車時間等情形，事故等級分為特別重大事故、重大事故、較大事故和一般事故。“鐵路交通事故等級”可分為“行車事故等級”、“鐵路旅客人身傷害事故等級”、“行李包裹損失事故等級”、“貨物運輸事故等級”和“路外傷亡事故等級”五類；
“行車事故等級”：按照事故的性質、損失、對行車造成的影響，分為特別重大事故（造成30人以上死亡，或者100人以上重傷，或者1億元以上直接經濟損失的）、重大事故（造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重傷，或者5000萬元以上1億元以下直接經濟損失的）、較大事故（造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重傷，或者1000萬元以上5000萬元以下直接經濟損失的）、一般事故（造成3人以下死亡，或者10人以下重傷，或者1000萬元以下直接經濟損失的）
2、鐵路法規定的鐵路事故及傷亡類別可分：“鐵路行車事故”及“其他鐵路運營事故”造成人身傷亡，包括“旅客傷亡”和“路外傷亡”。
二、賠償權利人、賠償義務人主體：
事故中受傷的旅客、事故中遇難死亡者的法定繼承人、其他近親屬、被撫養人為賠償權利人；賠償權利人可以委托代理人參與賠償事宜的協商處理。
鐵路運輸企業（D301\D3115客車的所有人、管理人）為賠償義務人。
法律指引：《民法通則》、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干規定的解釋》第一條（賠償權利人、賠償義務人）、《最高人民法院關于審理鐵路運輸損害賠償案件若干問題的解釋》第二條 鐵路運輸人身損害的受害人、依法由受害人承擔扶養義務的被扶養人以及死亡受害人的近親屬為賠償權利人，有權請求賠償。
二、損失范圍確認：
1、人身傷亡賠償的范圍、標準：
《民法通則》第119條規定，對身體造成傷害的，應當賠償“醫療費”、“因誤工減少的收入”、“殘疾者生活補助”、造成死亡的，并應當支付“喪葬費”、“死者身前撫養的人必要的生活費”、“精神撫慰金”。依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規定，賠償義務人應當賠償：賠償醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、喪失勞動能力導致的收入損失、殘疾輔助用具費、被撫養人生活費、因康復護理、繼續治療實際發生的必要費用、喪葬費、被撫養人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費、誤工費和其他合理費用。
如有一死者的家屬致少獲得賠償額可根據浙江省2011年度人均27359元×20=547180，喪葬費為15325元，此兩項合計562505元，未計精神撫慰金，未計算保險金，如果有被撫養人的話，一般都超過600000元，外加保險金，至少能獲賠到八十到九十萬元。
2、《鐵路法》規定，“實際損失”是指因滅失短少的貨物、包裹、行李，按照期實際價值賠償；對變質、污染、損壞降低原有價值的貨物、包裹、行李，可按照其受損前后實際價值的差額或者加工、修復費用賠償；貨物、包裹、行李的賠償價格按照托運時的實際價值計算，實際價值中未包含已支付的鐵路運雜費、包裝費、保險費、短途搬運費等費用的，按照損失部分的比例加算。
三、舉證倒置：
鐵路交通事故案件的舉證責任由賠償義務人鐵路運輸企業承擔，也就是法律上所說的舉證責任倒置，在沒有證據證明的情況下，首先從法律上推定鐵路運輸企業對事故發生有過錯，只有鐵路運輸企業能夠舉證證明其具備法定的免責事由的，方可免除賠償責任，否則，須依據法律規定承擔全部賠償責任，這一點不同于機動車交通事故，由賠償權利人承擔舉證證明機動車對發生事故有過錯的規定。
鐵路運輸中發生人身損害，鐵路運輸企業舉證證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：（一）不可抗力造成的；（二）受害人故意以臥軌、碰撞等方式造成的。
四、選擇適法：
從事故本身的基礎法律事實查知，此屬旅客運輸合同糾紛，但涉及到人身傷亡的，可以由受害人根據情況選擇適用合同或侵權責任法及民法通則，《合同法》122條規定，權利人(傷亡旅客)可選擇要求鐵路方面承擔違約責任，也可以依《侵權責任法》按人身損害向鐵路方面主張侵權賠償。
五、鐵路運輸企業的責任：
1、責任認定：
鐵路運輸造成旅客傷亡的責任認定具有復雜性，依據民法通則及侵權責任法規定，鐵路運輸企業從事的鐵路運輸行業，屬于高速運輸工具，世界各國都將其列為高危作業，根據利之所在損之所歸的原則，法律確定鐵路運輸交通事故造成旅客傷亡的，鐵路運輸企業應當承擔責任，我國相關行政法規規定鐵路運輸企業承擔的是限額賠償，也是造成本次賠償方案廣受質疑的因素之一。鐵路運輸造成人身損害的，鐵路運輸企業應當承擔賠償責任；法律另有規定的，依照其規定。事故造成人身傷亡的，鐵路運輸企業應當承擔賠償責任；但是人身傷亡是不可抗力或者受害人自身原因造成的，鐵路運輸企業不承擔賠償責任。
從旅客自身情況規定了不同的責任承擔方式，無民事行為能力人人身損害的，鐵路運輸企業應當承擔賠償責任；監護人有過錯的，按照過錯程度減輕鐵路運輸企業的賠償責任，但鐵路運輸企業承擔的賠償責任應當不低于全部損失的百分之五十。鐵路運輸造成限制民事行為能力人人身損害的，鐵路運輸企業應當承擔賠償責任；監護人及受害人自身有過錯的，按照過錯程度減輕鐵路運輸企業的賠償責任，但鐵路運輸企業承擔的賠償責任應當不低于全部損失的百分之四十。鐵路旅客運送期間發生旅客人身損害，賠償權利人要求鐵路運輸企業承擔違約責任的，人民法院應當依照《中華人民共和國合同法》第二百九十條、第三百零一條、第三百零二條等規定，確定鐵路運輸企業是否承擔責任及責任的大小；賠償權利人要求鐵路運輸企業承擔侵權賠償責任的，人民法院應當依照有關侵權責任的法律規定，確定鐵路運輸企業是否承擔賠償責任及責任的大小。
2、保險貨物損失的賠償：
投保貨物運輸險的貨物在運輸途中發生損失，對不屬于鐵路運輸企業免責范圍的，適用《鐵路法》第十七條第一款（二）項的規定，由鐵路運輸企業承擔賠償責任。保險公司按照保險合同的約定向托運人、收貨人先行賠付后，對于鐵路運輸企業應按貨物實際損失承擔賠償責任的，保險公司按照支付的保險金額向鐵路運輸企業追償，因不足額產生的實際損失與保險金額的差額部分，由鐵路運輸企業賠償；對于鐵路運輸企業應按限額承擔賠償責任的，在足額保險的情況下，保險公司向鐵路運輸企業追償額為鐵路運輸企業的賠償限額，在不足額保險的情況下，保險公司向鐵路運輸企業的追償額在鐵路運輸企業的賠償限額內按照投保金額與貨物實際價值的比例計算，因不足額保險產生的鐵路運輸企業的賠償限額與保險公司在限額內追償的差額部分，由鐵路運輸企業承擔。
3、旅客傷亡的保險責任與運輸責任：
在鐵路旅客運送責任期間發生旅客傷亡，屬于鐵路旅客意外強制保險條例規定的保險責任范圍的，鐵路運輸企業支付保險金后，對旅客傷亡不屬于鐵路運輸企業免責范圍的，鐵路運輸企業還應當支付賠償金。
4、責任期間：
自旅客持有效車票進站時起到旅客出站或者應當出站時止，包括旅客在候車室內休息期間。
六、索賠時效：
對旅客傷亡，向鐵路運輸企業要求賠償的請求權，時效期間適用民法通則第一百三十六條（一）項1年的規定，自到達旅行目的地的次日或者旅行中止的次日起計算。對于受傷旅客的賠償一般應當于治療結束或者死者尸體處理完畢后進行，由受害旅客或者繼承人，代理人提出旅客傷亡賠償要求，并出具治療醫院的結賬清單和其他證明。對旅客攜帶行李的賠償，由旅客或者其繼承人、代理人向鐵路運輸企業提出可以確認的依據，辦理程序和人身傷亡程序同時進行，應當自事故發生之日起一年內提出。
七、賠償管轄：
賠償權利人要求對方當事人承擔侵權責任的，由“事故發生地”、“列車最先到達地”或者“被告住所地鐵路運輸法院”管轄；賠償權利人依照合同法要求承運人承擔違約責任予以人身損害賠償的，由“運輸始發地、目的地或者被告住所地鐵路運輸法院管轄”。
八、索賠程序：
由鐵路運輸企業設立的事故處理站負責接待，事故處理站接到賠償要求后，召集事故處理委員會成員開會，協商處理方案，拿出處理意見，經責任單位所屬分局同意后，編制旅客傷害事故最終處理協議書或推攜事行李損失事故最終處理協議書，一式五份，參加會議的各方無異議后簽字確定，然后由事故處理站將上述材料和其他證據一并報送主管局，主管局批復后，通知旅客或死亡旅客的繼承人、代理人等接受賠付。
九、疑點突顯：
1、“雷擊”造成事故的就法本身很違法：
有關部門將事故初步歸結為雷擊導致，意味著是不可抗力因素。《鐵路技術管理規程》、《鐵路行車事故處理規則》規定，凡因自然災害等原因使工務設備損壞造成行車重大事故時，屬于下列情況的，列工務部門其他事故，不影響安全成績。由于風、沙、雨、雪等自然影響，以目前科技水平事先無法預測，或雖能預測，但人力無法抗拒的災害。
從事故調查主體、調查內容、組織機構、報告程序等多方面看，有關部門高調陳詞此次事故因雷擊所致的結論不可靠，系違法定性。723特大事故的結論尚未最終確定，相關部門高調公布系雷擊所致，這樣的說法明顯違背法律規定，根據《鐵路交通事故應急救援和調查處理條例》規定，“特別重大事故”由國務院或者國務院授權的部門組織事故調查組進行調查。根據事故的具體情況，事故調查組由有關人民政府、公安機關、安全生產監督管理部門、監察機關等單位派人組成，并應當邀請人民檢察院派人參加。事故調查組認為必要時，可以聘請有關專家參與事故調查。事故調查組應當按照國家有關規定開展事故調查，并在下列調查期限內向組織事故調查組的機關或者鐵路管理機構提交事故調查報告：特別重大事故的調查期限為60日；事故調查處理需要委托有關機構進行技術鑒定或者對鐵路設備、設施及其他財產損失狀況以及中斷鐵路行車造成的直接經濟損失進行評估的，事故調查組應當委托具有國家規定資質的機構進行技術鑒定或者評估。技術鑒定或者評估所需時間不計入事故調查期限。事故調查報告形成后，報經組織事故調查組的機關或者鐵路管理機構同意，事故調查組工作即告結束。組織事故調查組的機關或者鐵路管理機構應當自事故調查組工作結束之日起15日內，根據事故調查報告，制作事故認定書。事故認定書是事故賠償、事故處理以及事故責任追究的依據。可見公布“雷擊”造成事故原因的程序、主體、內容、方法均不合法。
2、賠償限額與法律沖突識別：
鐵路運輸交通事故的賠償應當采用綜合賠償辦法，國務院《鐵路交通事故應急救援和調查處理條例》規定的限額賠償與法律規定存在沖突或不一致，應當依據立法法規定，適用民法通則及侵權責任法規定，試行就高賠償的標準。
條例規定：事故造成鐵路旅客人身傷亡和自帶行李損失的，鐵路運輸企業對每名鐵路旅客人身傷亡的賠償責任限額為人民幣15萬元，對每名鐵路旅客自帶行李損失的賠償責任限額為人民幣2000元。但本條例同時規定：鐵路運輸企業與鐵路旅客可以書面約定高于前款規定的賠償責任限額。事故造成鐵路運輸企業承運的貨物、包裹、行李損失的，鐵路運輸企業應當依照《中華人民共和國鐵路法》的規定承擔賠償責任。除本條例第三十三條、第三十四條的規定外，事故造成其他人身傷亡或者財產損失的，依照國家有關法律、行政法規的規定賠償。事故當事人對事故損害賠償有爭議的，可以通過協商解決，或者請求組織事故調查組的機關或者鐵路管理機構組織調解，也可以直接向人民法院提起民事訴訟。針對鐵路運輸交通事故的賠償，采取自愿原則，并非強制限定，此次特大事故造成的損害無法估量，為盡快修復受害者家庭的傷痛，鐵路運輸企業應當堅持就高不就低的賠償原則，以切實體現黨和國家以人為本的宗旨。
3、五評“簽約得獎”：
有關部門為盡快處理事故，采取承諾簽約得獎的做法很可笑。一來責任還未得到法定結論，賠償基礎不存在，依據法律規定，賠償是在責任劃分清楚的前提下進行，責任未清，賠償必然無法可依；二來賠償標準尚未統一，依據侵權責任法規定，同一事故造成多人死亡的，應當按相同的數額確定死亡賠償金的標準，有關部門確定的基數也未得到賠償權利人的認同，處于異議階段，這種承諾難以得到傷者家屬的認同；三來把生命價值等同于普通商品討價還價，令人生惡，簽約就多給，不簽就少給，這是拆遷案件中拆遷人采取的手段，被鐵道部拿來要挾受傷者，社會民眾難以承受；四來為生命開價獎勵措施突顯政府對生命的極不尊重；五能從中看得出鐵方利用民眾對法律的不解，誘使受害人簽約不平等條款，謀劃“個個擊破”的即定事實，激化受害者之間的痛苦，給未簽約者制造人為障礙，想方設法急于脫出困局，絲毫不考慮傷者的情緒，其用心良苦。
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