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公告信息 |
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主要論著 |
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論關聯企業的形成與發展
楊士富 趙立敏
摘要：關聯企業也稱關系企業，是指企業在資本、經濟技術和管理等方面的關聯達到相當程度，以至法律上對其關聯性和交易加以控制的企業。研究關聯企業的形成與發展，分析它的各種表現形式和特點，為我國制定關聯企業各種法律制度、規范各類關聯企業在我國健康發展具有理論和現實意義。
關鍵詞：關聯企業 ; 形成 ; 發展
FORMATION AND DEVELOPMENT OF ASSOCIATIVE ENTERPRISES
YANG SHIFU , ZHAO LIMIN
(LIAONING INSTITUTE OF TECHNOLOGY, JINZHAO, 121001)
ABSTRACT: ASSOCIATIVE ENTERPRISE ALSO REFERS TO RELATED ENTERPRISE WHOSE ASSOCIATION IN CAPITAL, TECHNOLOGY AND MANAGEMENT REACHES A CERTAIN LEVEL THAT THE RELEVANCE AND TRANSACTION NEED TO BE CONTROLLED BY LAW. IT IS SIGNIFICANT TO STUDY ABOUT ASSOCIATIVE ENTERPRISES＇FORMATION, DEVELOPMENT AND CHARACTERISTICS TO FORMULATE ASSOCIATIVE ENTERPRISES＇LEGAL INSTITUTION AND NORMALIZE ITS DEVELOPMENT.
KEY WORDS: ASSOCIATIVE ENTERPRISES; FORMATION; DEVELOPMENT
關聯企業也稱關系企業，是指企業在資本、經濟技術和管理等方面的關聯達到相當程度，以至法律上對其關聯性和交易加以控制的企業。從企業發展史上看，曾經出現過各種形式的商事聯合，如普爾、卡特爾、辛迪加、托拉斯、康采恩、現代企業集團和跨國公司、國際卡特爾等等。這些商事聯合，從某種意義上即為關聯企業在不同的歷史發展進程中的不同表現形式。關聯企業的形成、發展與工商業壟斷組織的形成、發展相伴相隨。
一、關聯企業與普爾、卡特爾
按歷史發展順序，資本主義壟斷，首先是發生在銷售價格的競爭中，幾個或一些勢均力敵的較大企業經過較量后在銷售價格上達成某種妥協，形成壟斷價格，以共同控制市場。這種以短期價格協定為主要內容的壟斷組織形式，在英國和美國被稱為普爾，在德國和法國則叫做卡特爾。普爾和卡特爾均指市場劃分協議。
以普爾為名的壟斷組織形式在英國出現得最早，在19世紀初和40年代曾兩度興起，但除在某些帶有地區性的行業中的普爾（如位于泰晤士河與梅得韋河畔，借助于自然條件而發展起來的幾家大水泥廠所結成的普爾）外，其余的不久均趨于瓦解。美國的普爾萌芽于19世紀60年代，70~80年代曾風靡一時。美國的普爾，其壟斷程度遠較英國為高。
“卡特爾”一詞源于法語,意為協定或同盟,是最早出現的企業聯合形式，它是指生產同類產品的企業，為了獲得高額利潤，在劃分銷售市場、規定商品質量、確定商品價格等方面達成協議的壟斷聯合組織。卡特爾最初在歐洲大陸，特別是在德國風行一時。德國曾被稱為卡特爾國家。二戰后，壟斷資本的活動超越了國界,各國的大壟斷組織之間開始建立國際卡特爾。但由于競爭、兼并、經濟危機、違反協定等原因, 卡特爾這種聯合并不穩固，協定持續時間一般不超過5~10年。
雖然普爾和卡特爾協議的目的在于壟斷和控制，但由于該協議并不實質上改變參加普爾和卡特爾的企業之間的權利結構，參加企業在生產、貿易、財務上保持各自的獨立性，在法律上具有獨立的法人地位，因此，這種關聯企業不具有典型意義。
二、關聯企業與辛迪加
在卡特爾基礎上進一步發展成的壟斷組織形式是辛迪加。19世紀末20世紀初，各主要資本主義國家均出現了辛迪加式的壟斷聯合，但由于具體歷史條件的不同，辛迪加發展得比較普遍和迅速的，首先是德國，其次是俄國。“辛迪加”一詞也源于法語,意為“組合”。它是指同一生產部門的少數大企業為了獲取高額利潤，通過簽訂共同銷售產品和采購原材料的協定而形成的壟斷組織。辛迪加也是一種合同型關聯形態。參加辛迪加的企業在生產上和法律上仍然保持獨立的地位，但在商業上已失去了獨立性。它們銷售產品和采購原材料的業務都由辛迪加總辦事處統一辦理，然后再參加企業之間按照協議規定的份額進行分配。如果相關企業不參加辛迪加或退出辛迪加，則很容易受到辛迪加的排擠。因此，辛迪加是較卡特爾更為穩定的一種企業聯合形式，亦屬于固定購銷協議。
三、關聯企業與托拉斯
隨著生產集中程度的提高和競爭的加劇，流通領域內高度發展了的壟斷聯合，必然要向生產領域延伸，由若干生產同類型產品的或彼此在生產上聯系密切的企業通過實行統一生產和統一銷售而結為一體，其中，各參與者實際上已失去產銷自主權，變成為持股者，企業的所有權和經營權分離，這就是托拉斯。托拉斯是壟斷組織的一種高級形式，也是最重要的一種關聯企業形式。它最早出現于美國，產生于19世紀70年代末，普遍發展于20世紀初。英國在19世紀末和20世紀初的主要壟斷組織形式——大股份公司，也多數具有托拉斯性質。但就整個資本主義世界來講，托拉斯的盛行是在第一次世界大戰以后。美國最早正式建立的托拉斯組織是1882年美孚石油托拉斯。它是由原俄亥俄美孚石油公司把所屬14家公司的全部股票和并吞的另26家石油公司的大部分股票歸入作為受托人的托拉斯手中，使之從聯營形式發展成股票所有者的實際聯合。應該說，在此之前，即1870年由洛克菲勒石油聯合公司改組成的俄亥俄美孚石油公司便是一家聯營股份公司，1879年實際已發展為不折不扣的石油托拉斯。這年，它已控制了全國精煉石油的90~95，承運了全國石油總產量的95，壟斷和操縱著各鐵路公司的運價。繼美孚石油托拉斯之后，各行各業的托拉斯組織紛紛建立，其中，規模最大的有：1884年的棉籽油托拉斯，1885年的亞麻籽油托拉斯，1887年的全國鋁制品托拉斯、制糖業托拉斯和威士忌酒業托拉斯等。托拉斯由于它壟斷貿易、限制自由貿易的行為，損害了首先是中小企業的利益，因而遭到了廣泛的反對。人們普遍認為，如果再不控制私人壟斷勢力，美國憲法關于對自由的保證就會成為一紙空文。在這種情況下，美國國會于1980年通過了《謝爾曼反托拉斯法》。參議員謝爾曼在對以他的名字命名的法規進行說明時指出：“如果我們不能忍受作為政治權力的皇帝，我們也不能忍受統治我們各種生活必須品的生產、運輸和銷售的皇帝。我們不能屈服一個皇帝，我們也不能屈服于以勢力阻礙競爭和固定各種商品價格的貿易大亨。”隨著《謝爾曼反托拉斯法》的頒布，在美國反壟斷法領域，普通法就為成文法所取代。1914年，美國另外兩部重要的反托拉斯法問世，即《克萊頓法》和《聯邦貿易委員會法》。這三部法律構成反托拉斯法的主體。“托拉斯”一詞源于英語, 意為“信任”、“信托”是一種高級形式的壟斷組織，它是相關企業的聯合體，它由在生產上有密切關系的企業，為了壟斷某些商品的產銷，以獲取高額利潤為目的而組成的大型壟斷企業或企業聯合組織。托拉斯主要有兩種不同的類型：一種是以金融控制為基礎的托拉斯。該類型的托拉斯為母子公司結構。母公司實際上是一個控股公司，通過掌握足以對整個企業組織進行控制的股票來進行金融控制。另一種是以吸收合并為基礎的托拉斯。它們由同類企業合并組成，或者由勢力強大的企業兼并實力較弱的同類企業組成。該類型的托拉斯為一個獨立的法人，參加者在法律上和業務上完全失去了獨立性，而由托拉斯的董事會控制所屬企業的生產、銷售和財務活動，原來的業主成為托拉斯的股東。由此可見，只有第一種類型的托拉斯才屬于關聯企業的范疇；而第二種類型的托拉斯，由于其已成為一個獨立的法人，故不發生關聯企業意義上的法律問題。
四、關聯企業與康采恩
繼托拉斯之后，壟斷聯合還發展到了更高的程度，一批批不同行業的大公司，以某巨型公司為核心，通過橫向和縱向聯合而結合在一起，形成跨行業的綜合性企業集團，這就是康采恩，它是綜合企業聯合體。“康采恩”一詞源于德語, 原義指多種企業集團,也是一種高級形式的壟斷組織，它較卡特爾、辛迪加和托拉斯的出現為晚，第一世界大戰前夕，它首先在具有軍事性質的德國和日本出現，在德國最為普遍和流行，第一世界大戰后在主要資本主義國家才逐漸有廣泛發展。在19世紀末,隨著大型工業企業以現代股份制公司的形式出現, 康采恩就已經產生，1965年德國的股份法將其所有關于聯營企業的法規編撰納入其中，在世界上尚屬第一例。 康采恩是一種典型的關聯企業組織形式，也是關聯企業中最為復雜的一種。它把不同性質的經濟部門的許多企業聯合在一起，以其中實力最雄厚的企業為核心，組成一個混合型的企業集團。參加康采恩的企業成為康采恩企業。康采恩的典型特征是，所有的企業必須置于一個統一的領導之下。根據德國《股份公司法》的規定，康采恩可以分為合同型的康采恩和事實型的康采恩兩種主要類型。合同型康采恩是指通過合同手段建立起來的康采恩組織。這種類型的康采恩的特點是：所有企業必須置于一個統一領導之下，即從屬企業將喪失經營自主權，而控制公司將面臨許多法律后果，如以合理價格收購外部股東的股權等。另外，締結控制合同需要履行一定的手續，如合同應以書面形式，必須有有關企業股東大會至少四分之三以上的多數同意，最后還需要商業登記確認才能生效。事實型康采恩是指一企業的多數股權為另一企業所控制而形成的母公司——子公司——孫公司形態的康采恩企業集團，即母公司通過控制所屬企業的多數股權，借助股東大會、董事會或監事會對從屬企業的經營政策施加決定性影響。事實型康采恩的法律后果可能包括由控制企業對從屬公司的損害予以補償、制定關聯報告和審計等。
五、關聯企業與跨國公司
一般來說，跨國公司是指由分設在兩個或兩個以上國家的實體組成的企業，而不論這些實體的法律形式與活動范圍如何。其業務是通過一個或多個決策中心，根據一定的決策體制經營的，可以具有一貫的政策和共同的戰略，企業的各個實體由所有權或別的因素聯系，其中一個或一個以上的實體能對其他實體的重要活動施加重要影響，尤其是可以同其他實體分享知識、資源以及分擔責任。從這一定義出發，跨國公司具有以下特征：（1）跨國公司是由國外諸實體組成的企業聯合體，這些實體包括分支機構、子公司、母公司等；（2）跨國公司諸實體間并非簡單的組合，而是通過各種復雜的控制關系有機地聯系在一起；（3）根據這種內部關系，母公司就可以根據自己的全球戰略來安排整個跨國公司各實體在全球的生產經營活動，是局部服從全局的需要，形成內部一體化。很顯然，跨國公司是一種典型的關聯企業表現形態，只不過其具有跨國性，因而除了受到國內法的規制外，還可能受到國際法的規制。
六、關聯企業與現代企業集團
普爾、卡特爾和辛迪加形式的聯合由于沒有資產關系，比較松散，托拉斯“船大難掉頭”，組織結構不靈活，這些企業聯合形式都不能滿足現代市場經濟的需要，于是，企業集團這種組織結構便應運而生。企業集團是關聯企業的一種典型表現形式。一般認為最早使用企業集團這一名稱的是日本，在20世紀40年代，日本在美國占領當局的控制下，開始實行一系列新經濟改革政策和措施，包括解散財閥和家族對企業的控制，分散股票所有權等，形成了以三菱、三井、住友、芙蓉、三和、第一勸業銀行集團等所謂的“戰后六大集團”。另外，還形成了一批相對獨立的產業型企業集團，即所謂的“獨立系企業集團”。到20世紀末，日本已有40家這類大型的企業集團，不僅在制造業，而且在運輸、電信電話、貿易等行業也有較大的發展。新興企業集團的形成使戰后日本企業集團內部權利結構發生了很大的變化，完成了從“所有者資本主義”向“經營者資本主義”的轉變。 針對日本的這種企業集團，日本學者金森九雄下的定義是：多數企業互相保持獨立性，并互相持股。在融資關系、人員派遣、原材料供應、產品銷售、制造技術等方面建立緊密關系而協調動作的企業集團。而學者三田一郎定義企業集團為：以成員企業在技術及其他經濟機能上相互結合的持續長久的經營結合體形態和經濟協作體制。在歐美國家，企業集團這一概念雖不多見，但這種企業聯合亦相當普遍，如康采恩、跨國公司等。在我們國家，著名經濟學家厲以寧教授認為：我國企業集團在發展初期表現為“若干企業在同一地區、同一部門或跨地區、跨部門的經濟聯合體。這種聯合可能主要用在生產、銷售領域內，即企業之間主要是實行產品的聯合、技術的聯合，彼此之間存在著多層次的協作關系。但是這種聯合也可能深入到所有范圍內，即企業之間通過資金滲透、聯合、朝著相互參股和股份聯合的方向發展，最終形成控股形式的母公司——子公司——孫公司系統”。就典型的現代企業集團而言，其組織結構可以分為由資產聯系的四個不同層次：
(一)核心企業。現代企業集團組織結構的第一個層次是集團內部的核心企業。核心企業主要通過資產紐帶（其方式主要是控股和參股）將企業集團中的其他企業聯系起來。核心企業是整個企業集團的總體活動的決策中心、資本經營中心和集團內部的控制和協調中心。在一個企業集團中，核心企業只能有一個，而不能是多個。它通常被稱為母公司，大多數為控股公司，即持有若干企業的股權并達到控股程度的母公司。控股公司可分為純粹性控股公司和混合性控股公司。前者是指那些只從事資本經營而不兼生產經營的控股公司；后者是指那些不僅從事資本經營，而且從事生產經營的控股公司。
(二)緊密層企業。現代企業集團組織結構的第二個層次是集團內部核心企業直接控股的從屬企業，通常稱為企業集團的緊密層企業。從屬企業，又稱子公司，包括全資子公司（持有其全部股份）和非全資子公司（持有其50以上的有表決權股份或持股雖然不足50，但持股量大大超過其他股東，以至對公司具有控制能力）。這些企業具有獨立的法人地位，是企業集團所依托的主要生產經營主體。作為核心企業的子公司，在被允許的范圍內，同樣可以出資形成它控制的子公司（即核心企業的孫公司）。
(三)半緊密型企業。現代企業集團組織結構的第三個層次是集團內部核心企業的參股企業，通常稱為企業集團的半緊密層企業。核心企業對其參股企業所持有的股份均低于50以下，并不足以達到控制水平。這些參股企業不僅具有獨立的法人地位，而且通常只受集團核心企業的影響，不受核心企業的控制。
(四)松散層企業。現代企業集團組織結構的第四個層次是集團內部核心企業的協議企業，通常稱為企業集團的松散層企業。這些協議企業一般與核心企業訂有較長期的經濟合同，存在較穩定的協作關系。它們雖然與企業集團內部的其他組成成員之間不存在資產聯系，但在經濟上往往會與企業集團共進退，因此也被視為企業集團的組成成員。
七、關聯企業與國際卡特爾
19世紀末20世紀初，隨著跨國公司的發展，國際卡特爾、國際托拉斯等國際壟斷同盟不斷增多，國際壟斷同盟最主要的形式是國際卡特爾。1867年誕生的法蘭西鹽業卡特爾，是最早出現的國際卡特爾。在現代工業部門中，早期比較有名的國際壟斷同盟是19世紀80年代組成的國際鋼軌卡特爾。1884年在英國、比利時和德國的鋼軌壟斷企業之間達成了瓜分市場的協議。協議規定，參加卡特爾的企業不到對方的國內市場上去競爭。在保持參加者對國內市場壟斷的情況下，對其余的國外市場，按各自的實力進行了分割。英國分得了66，德國分得了27，余下的7歸比利時。但是，這一國際卡特爾僅僅維持了2年，就由于英國公司的退出而瓦解了。這反映了國際壟斷同盟的不穩定。十幾年之后，在1904年11月，國際鋼軌卡特爾才又重新建立起來。這時，英國、比利時和德國對國外市場的占有比例已重新作了調整，英國占54，德國增為28，比利時則提高到18，在隨后的1~2年里，法國、美國、奧地利和西班牙的鋼鐵壟斷組織也加入了這一卡特爾。這樣，世界上最大的鋼鐵公司幾乎都參與進來，共同對世界的鋼軌生產進行壟斷。到19世紀末，國際壟斷同盟已大約有30多個。進入20世紀，國際卡特爾發展更加迅速。到第一次世界大戰前夕，各種國際卡特爾已增加到114個。國際卡特爾的大量出現，表現了對國際協調的需要。而國際卡特爾的不斷破裂和變化，則反映了它的局限性。這就是國際卡特爾在世界經濟發展中表現出的兩重性。但是，隨著經濟全球化和市場全球化，世界各國反壟斷當局越來越注重調查和制裁國際卡特爾，以維護本國消費者的利益。以美國為例，美國司法部在1997年和1998年征收的反壟斷罰金的90以上以及1999年征收的全部反壟斷罰金都是來自國際卡特爾案件，且最大的罰金也是來自外國企業。譬如，1999年對瑞士的F.HOFFMANN-LA ROCHE公司征收了5億美元的罰金。這個金額不僅超過了以往反壟斷案件所征收的全部罰金，而且也是美國司法部迄今依法征收的最大數額罰金。1997年和1998年美國反壟斷刑事案件的一半被告是外國公司。在罰金達到或者超過1000萬美元的26家公司中，其中一半公司也是外國公司。在克林頓政府向布什政府的過渡期間，情況仍是這樣。2000年，美國司法部反壟斷局大約1/3的刑事案件涉及國際卡特爾。在這一年，日本三菱公司因被指控參與了固定石墨電機價格的國際卡特爾，被征收的罰金高達1.34億美元。這個案件中的德國SCL炭精電極股份公司被征收的罰金達到1.35億美元。在2001年，總部設在意大利的AAB公司（ASEA BROWN BOVERI）在瑞士的子公司（ABB ＭＩＤＤＬＥ ＥＡＳＴ＆ＡＦＲＩＣＡ ＰＡＲＴＩＣＩＰＡＴＩＯＮＳ ＡC）因被指控在美國國際發展局（ＵＳＡＩＤ）在埃及的工程承包招投標活動中有串通投標行為，被美國司法部征收了5300萬美元的罰金。受到美國反壟斷法刑事制裁的還有外國的自然人。如英國著名的拍賣行克里斯蒂（ＣＨＲＩＳＴＩＥ）的總裁因和美國著名的拍賣行索斯比（ＳＯＴＨＥＢＹ）總裁共謀固定拍賣品傭金的價格，2000年他們被指控違反了美國的托拉斯法。這兩個拍賣行不僅得支付受害人提出的高達５億美元的三倍損害賠償，它們的總裁還面臨著３年以下的形式監禁。此外，４名日本化學公司的職員在2001年因涉嫌參與了一個涉及食品添加劑山梨酸脂的價格卡特爾，也面臨著美國反壟斷法的刑事制裁。
參考文獻：
〔1〕史際春，溫燁，鄧峰. 企業和公司法〔M〕.北京：中國人民大學出版社 ，2001.
〔2〕徐曉松. 公司法〔M〕.北京：中國政法大學出版社，2002.
〔3〕施天濤. 關聯企業法律問題研究〔M〕.北京：法律出版社，1998.
〔4〕王曉曄. 緊盯國際卡特爾——美國反托拉斯法及其新發展〔J〕.國際貿易，2002，（3）.
〔5〕宋則行，樊亢. 世界經濟史(上卷)〔M〕.北京：經濟科學出版社，1993.
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