合同法理論在發(fā)展中不斷煥發(fā)活力



　　在我看來,談論合同法的死亡確有些言過其實了。合同法中逐步消亡的只不過是違背社會發(fā)展需要的陳規(guī),而合同法本身永遠不會消亡,相反,其將會伴隨著社會演進而不斷地煥發(fā)活力……實踐不斷發(fā)展,研究永無止境。合同法理論博大精深,同時也將隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而不斷豐富和完善。我們所研究的合同法問題,其實不過是弱水三千中的一瓢罷了


　　
□王利明
　　1974年,美國耶魯大學教授吉爾莫發(fā)表了《契約的死亡》一文。針對意思自治原則和約因原則的衰落、侵權法的擴張等現(xiàn)象,吉爾莫感嘆合同法已經(jīng)死亡。但是,他也不敢肯定合同法是否已經(jīng)真的死亡,所以,又自言自語道:“契約確實死了——但誰又能保證在這復活節(jié)的季節(jié),它不會復活呢?”而日本東京大學內(nèi)田貴教授針對該文,撰寫了《契約的再生》一文,他認為,古典契約法的原理正被新的合同法理論所替代。應當說,吉爾莫教授和內(nèi)田貴教授的觀點在一定意義上都是有道理的。吉爾莫教授看到了古典合同法理論的衰落,以及現(xiàn)代交易形態(tài)對傳統(tǒng)合同法理論的巨大沖擊,但他沒有看到取而代之的新合同法理論的興起。而內(nèi)田貴教授認為,適應社會發(fā)展的新需要,合同法會實現(xiàn)其理論的轉(zhuǎn)型,合同法在現(xiàn)代社會仍然會煥發(fā)出新的生命力,而不會趨于死亡。在我看來,談論合同法的死亡確有些言過其實了。合同法中逐步消亡的只不過是違背社會發(fā)展需要的陳規(guī),而合同法本身永遠不會消亡,相反,其將會伴隨著社會演進而不斷地煥發(fā)活力。

合同法是基礎性法律
　　“消亡論”忽視了合同法在現(xiàn)代法制框架中乃至整個國家經(jīng)濟制度中的重要地位。一方面,合同法是整個國家基本經(jīng)濟制度的重要組成部分。著名經(jīng)濟學家熊彼特曾經(jīng)有一句名言:支撐西方世界的兩個支柱,一個是合同,另一個是財產(chǎn)。其中,財產(chǎn)是靜態(tài)的財產(chǎn),合同是讓靜態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的動態(tài)過程。亞當·斯密曾經(jīng)宣稱,合同自由將鼓勵個人發(fā)揮企業(yè)家冒險精神。美國著名法學家Farnsworth認為,合同自由支撐著整個市場,從法治的觀點來定義市場,則市場就是合同法。任何社會只要實行市場經(jīng)濟,就必然要以合同法作為其經(jīng)濟制度的基石。我國實行社會主義市場經(jīng)濟體制,也毫無例外地應當以合同法作為市場經(jīng)濟運行的基本規(guī)則。另一方面,合同法是任何國家法律體系中起著支架性作用的基本法律。財產(chǎn)權是基本人權的重要組成部分,是獨立人格的基礎,而物權和債權是財產(chǎn)權的兩大最基本的形態(tài)。正如拉德布魯赫指出的,物權是目的,債權從來只是手段。法律上物權與債權的關系,就像自然界材料與力的關系,前者是靜的要素,后者是動的要素。在前者占主導地位的社會里,法律生活呈靜態(tài)；在后者占主導地位的社會里,法律生活呈動態(tài)。所以,規(guī)范合同債權的合同法就是法律體系中的基礎性法律。

合同法是備用的“安全閥”
　　既然契約已經(jīng)完全成為我們生活的主宰,為了促成契約高效、快捷地訂立,保障合同圓滿、安全地履行,就必須有相應的法律規(guī)則對之加以調(diào)整。這些調(diào)整契約關系的法律規(guī)則就是合同法。“合同法的基本目標就是使人們能實現(xiàn)其私人目的。為了實現(xiàn)我們的目的,我們的行動必然有后果。合同法賦予了我們的行動以合法的后果。承諾的強制履行由于使人們相互信賴并由此協(xié)調(diào)他們的行動從而有助于人們達到其私人目標。社會的一個內(nèi)容就是其自然人擁有達成自愿協(xié)議以實現(xiàn)其私人目標的權力。”美國學者羅伯特·考特與托馬斯·尤倫這一席話的確道出了合同法的真諦。試想如果沒有合同法,人們?yōu)榱诉_成交易將不知花費多大的人力、物力;交易的當事人不能通過合同來安排他們未來的事務,允諾不能得到遵守和執(zhí)行,信用經(jīng)濟也不可能建立,市場經(jīng)濟賴以建立的基礎將根本不存在。所以,一個成熟的市場經(jīng)濟在很大程度上是以合同能否得到及時、圓滿的履行,因合同而產(chǎn)生的爭議是否會被及時、公正地解決作為標志的。雖然人們在締約過程中不一定完全按照合同法來締約,但“合同法是備用的安全閥”。在當事人不能通過合同有效安排其事務時,就需要合同法來規(guī)范當事人的交易行為。所以,希爾曼指出,“人們應當牢記,一些斷言合同法讓位于其他法律或者存在諸多問題的理論,表現(xiàn)為一種不成熟的觀點,因為他們所關注的是描述非典型的合同糾紛和合同安排破裂的司法意見”。

合同法的規(guī)則是開放的
　　同時,“消亡論”也沒有看清合同法在現(xiàn)代社會的發(fā)展,忽略了現(xiàn)代法制發(fā)展的基本規(guī)律。梅因在1861年就宣稱,迄今為止,所有進步社會的運動可以歸納為從身份到契約的運動。所以,債權已經(jīng)不僅是一種法律手段,而且是現(xiàn)代社會中的基本組織方式。然而,這并不是說,以合同法為中心的近代債法是一成不變的。相反,法制的現(xiàn)代化經(jīng)驗表明,法律是根植于特定歷史時期、特定群體的一種文化,需要充分考察和反映本土國情。因此,合同法也需要隨著歷史時期的推移而適時調(diào)整。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展,尤其是互聯(lián)網(wǎng)技術的迅猛發(fā)展,合同交易的形式、履行方法等都表現(xiàn)出了明顯區(qū)別于傳統(tǒng)合同法的新特點。凡此種種,都說明合同法是現(xiàn)代法制發(fā)展最為活躍的領域,可見,合同法的規(guī)則不是停滯不變的、僵化的,而是開放的,是不斷適應社會的需要而發(fā)展的。

合同法律制度具有相對穩(wěn)定性
　　合同法的這些新發(fā)展說明,當前合同法實際上是處于一個變革的時代,此種變革來自于經(jīng)濟、技術等多個層面,甚至來自于法律本身的變化。但我們同時也看到了合同法律制度的相對穩(wěn)定性,即基本交易法則的穩(wěn)定性。例如,要約、承諾的基本規(guī)則,合同的變更、解除和補救等規(guī)則仍然保持了相當?shù)姆�(wěn)定性。只要市場作為資源配置的基礎作用不變,只要交易仍然構(gòu)成市場的基本內(nèi)容,只要等價交換的價值法則仍然支配著交易過程,合同法的基本規(guī)則就不會產(chǎn)生實質(zhì)性的變化。“消亡論”看到了合同法的變化,但其沒有注意到合同法穩(wěn)定性的一面以及合同法保持穩(wěn)定性的原因。
　　事實上,任何新的發(fā)展都可以根據(jù)合同法的基本原理得到解釋。例如,勞動合同只不過是強調(diào)了對作為合同弱勢一方的保護,但關于合同的成立、解除和基本規(guī)則等核心內(nèi)容仍然是以合同法的基本原理為基礎的。而內(nèi)田貴教授的契約再生理論認為,合同似乎經(jīng)歷了鳳凰涅槃的突變過程,在摧毀舊的體系后而建立了新的體系,這也是不客觀的。雖然在現(xiàn)代社會,為適應市場經(jīng)濟的發(fā)展需要,產(chǎn)生了一些新的合同法理論,但并非是對傳統(tǒng)理論的全面否定,而只不過是在原有理論基礎上的不斷發(fā)展和完善。現(xiàn)代合同法不是一個簡單的死亡與再生的問題,而是在保證合同法基本規(guī)則的基礎上,如何適應現(xiàn)代經(jīng)濟社會發(fā)展而衍生出新理論、新規(guī)則的問題。
　　我國合同法頒行以后,合同法理論得到了迅速的發(fā)展。具體來說,一方面,我國民法學界廣大同仁密切關注合同法在當代的最新發(fā)展,密切把握社會的脈搏以及合同法順應社會發(fā)展而呈現(xiàn)出的一種發(fā)展趨勢,從中國的實際出發(fā),對傳統(tǒng)合同法理論進行了反思,并致力于構(gòu)建自身的合同法理論。另一方面,我國合同立法和司法實踐不斷完善,1999年合同法的頒行,消除了因多個合同法并立而造成的合同法律彼此之間的重復、不協(xié)調(diào)甚至矛盾的現(xiàn)象,也改善了我國合同立法的分散、凌亂的狀況,實現(xiàn)了合同法律尤其是合同法總則的統(tǒng)一化和體系化。這在完善市場經(jīng)濟的法律體系方面邁出了重要一步。
　　合同法的頒行既為合同法的研究提供了前所未有的機遇,又為當代中國民法學者研究合同制度提出了大量新課題、新挑戰(zhàn)。在合同法頒布后,最高人民法院先后制定了兩部司法解釋。除此之外,最高人民法院還頒布了一系列批復、意見,豐富和完善了我國的合同法律制度。這些司法解釋以及批復、意見與合同法一起,共同構(gòu)成了我國的合同法基本框架,它們的制定及頒行,將對維護市場經(jīng)濟的法律秩序和保護交易當事人的合法權益發(fā)揮極大的作用,也為交易的發(fā)展和市場的繁榮提供了重要的法律保障。制度的變化必然要求相應的理論支撐,總結(jié)合同法制變革中合同法理論的發(fā)展,有利于新合同法律制度的理解與適用,也有利于進一步推進我國合同法律制度的完善。為此,本書也有必要吸收實踐中形成的豐富的立法和司法實踐經(jīng)驗,總結(jié)我國近十年來的最新的合同法理論研究成果,從而使本書在內(nèi)容和體系上保持與時俱進的特點。
　　實踐不斷發(fā)展,研究永無止境。合同法理論博大精深,同時也將隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而不斷豐富和完善。我們所研究的合同法問題,其實不過是弱水三千中的一瓢罷了。
(本文為《合同法研究　第三卷》序言)


摘自： 王利明 著 《合同法研究(第3卷)》