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（2015）西刑初字第528號
公訴機關(guān)山東省萊西市人民檢察院。
被告人于某甲，農(nóng)民。2015年2月16日因涉嫌販賣毒品被萊西市公安局刑事拘留，同年3月20日經(jīng)萊西市人民檢察院批準逮捕，次日由萊西市公安局執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于萊西市看守所。
辯護人劉承彬，山東萬利律師事務(wù)所律師。
萊西市人民檢察院以西檢刑訴（2015）409號起訴書指控被告人于某甲犯販賣毒品罪，于2015年7月18日向本院提起公訴，本院于同日立案，依法組成合議庭。公開開庭審理本案期間，萊西市人民檢察院指派檢察員高巖峰出庭支持公訴，被告人于某甲及其辯護人劉承彬到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
萊西市人民檢察院指控：
1、2012年冬天，被告人于某甲以牟利為目的，先后兩次向王某販賣甲基苯丙胺（俗稱冰毒）共計1克，獲利500元。
2、2013年秋天，被告人于某甲以牟利為目的，竄至萊西市姜山鎮(zhèn)某村“某通訊”手機店路口，先后兩次向李某甲販賣甲基苯丙胺（俗稱冰毒）共計0.4克，獲利400元。
公訴機關(guān)為指控上述事實，向法庭提供了案件來源、抓獲經(jīng)過、相關(guān)書證、證人證言、被告人供述和辯解、戶籍證明書等。公訴機關(guān)認為，被告人于某甲以牟利為目的，販賣毒品，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一、四款之規(guī)定，提起本院以販賣毒品罪追究其刑事責(zé)任。
被告人于某甲對公訴機關(guān)指控事實和罪名均有異議，辯解稱，第一起指控事實不存在，第二起指控事實是送給李某甲冰毒。
辯護人提出的辯護意見是，對罪名沒有異議，公訴機關(guān)指控的第一起犯罪事實證據(jù)不足。王某三次陳述矛盾，于某甲和王某從不往來，沒有毒品、毒資、毒品來源，沒有販賣的通訊記錄；李某乙證言屬間接證據(jù)，賣毒地點“某網(wǎng)吧”不存在；被告人無前科，系初犯。
經(jīng)審理查明
2013年秋天，被告人于某甲以牟利為目的，在萊西市姜山鎮(zhèn)某村“某通訊”手機店路口處，先后兩次向李某甲販賣甲基苯丙胺（冰毒）共計0.4克，獲利400元。
上述事實，有經(jīng)庭審質(zhì)證、認證的下列證據(jù)證實：
1、物證、書證
（1）受案登記表、案件來源、查獲經(jīng)過說明材料記載的內(nèi)容證實：2014年9月4日，羈押于萊西市看守所的罪犯王某檢舉被告人于某甲向其販賣毒品。2015年2月15日17時5分，姜山派出所民警將于某甲在家中抓獲，于某甲未供認向王某、李某乙販賣毒品。
（2）被告人的基本情況、戶籍證明書證實：被告人于某甲已達到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。
（3）現(xiàn)場照片及所附說明內(nèi)容證實：繞嶺大街“某通訊”手機店所在位置及與“某網(wǎng)吧”之間距離約為200米。
2、李某乙辨認筆錄證實，經(jīng)公安機關(guān)依法組織辨認，證人李某乙從10張不同的男性照片中辨認出2號照片的人是向李某甲販賣毒品的男子，2號照片是本案被告人于某甲的照片。
3、提取筆錄、現(xiàn)場檢測報告書證實：2015年2月15日，于某甲的尿樣檢測樣本經(jīng)甲基安非他明試劑現(xiàn)場檢測，結(jié)果呈陰性。
4、證人證言
（1）李某甲2015年2月16日在萊西市看守所接受訊問筆錄記載：“我認識于某甲。我是通過俺村李某甲認識的，俺村還有個李某甲，比我大一歲，他家開超市，身高190cm，以前大李某甲也從于某甲處買冰毒，我知道后就跟于某甲要了電話，打電話找于某甲買冰。當時我聯(lián)系于某甲的電話是156××××9444，還有個小靈通8747×××1。2013年秋天的時候，我當時經(jīng)常和李某乙去繞嶺‘某網(wǎng)吧’上網(wǎng)，我那時候溜冰，具體哪天我忘了，我記得我先后至少兩次晚上打電話給于某甲，我問他在哪，有沒有冰，叫他給我送到姜山鎮(zhèn)某村‘某通訊’手機店路口，他至少去給我送過兩次，每次送200快錢的，每次能有二、三分貨（0.2到0.3克冰毒）。因為當時我還從某莊于某乙處購買冰毒，我記得2013年就找他送過兩、三次。我打電話給于某甲的事李某乙都知道，我當時沒有冰了就打電話給于某甲，回來還把冰給李某乙看過，當時李某乙說他不溜我就自己溜了，李某乙肯定知道我向于某甲買冰。”
（2）李某乙證言證實：我知道李某甲從姜山的于某丙那兒買冰。于某丙是哪個村的我不知道，這個人我見過，他經(jīng)常去某網(wǎng)吧找李某甲，看見我能認出來。2013年秋天的時候，我和李某甲晚上一起在某網(wǎng)吧上網(wǎng)，有時候傍晚的時候于某丙開車去找李某甲，有時候12點多了才去找李某甲。我總共至少看見四次于某丙去找李某甲，于某丙到了之后都是打電話叫李某甲出去，因為他倆經(jīng)常打電話，我不確定是誰先聯(lián)系的誰，一般于某丙到了之后都是把李某甲叫出去，李某甲每次沒有冰了，出去找于某丙之后就有了，我估計就是李某甲從于某丙那買冰，于某丙到網(wǎng)吧給他送，有一次我看見李某甲拿的一個煙盒里有至少三小包。
5、被告人接受訊問筆錄記載其供述和辯解：“我認識王某與李某甲。王某，男，22歲左右，萊西市姜山鎮(zhèn)某村人，身高175厘米左右，我是2008、2009年時候認識他的，我當時在萊西市某村開了一家提包廠，叫某加工廠，他在我廠子里干認識的。李某甲，25、6歲，萊西市姜山鎮(zhèn)某村人，他村有兩個李某甲，大李某甲個子高，能有190厘米左右，家里開商店，叫‘某超市’，小李某甲個子矮，170多厘米，我說的是小李某甲，2012年大李某甲領(lǐng)著小李某甲找我借錢認識的。我沒有向此二人販賣冰毒，沒有容留此二人吸食毒品。我2014年5月份之前吸過毒，之后俺老婆從日本打工回來后我就再沒有吸食。”
此外，被告人當庭供述和辯解稱，第一起指控事實不存在，其僅送給李某甲冰毒，跟李某甲僅是認識關(guān)系，李某甲說給自己錢但一直沒給。
公訴機關(guān)為證實指控，還向法庭提交了證人王某接受公安機關(guān)訊問的筆錄及辨認筆錄，記載的內(nèi)容分別為：“2009年或2010年冬天下雪時，我在萊陽團旺某疃那邊買過萊西姜山鎮(zhèn)某村于某甲兩次冰，當時他在某疃或某疃那邊租的民房，我開車去后打電話給他，他出村拿給我冰，一次是300元的，隔一個月左右，我又去找他又買了400元的，也是我去后打電話給他他出來給我的冰。于某甲，男，現(xiàn)年30歲左右，他排行老二，家是姜山某村的，他販賣冰毒，躲計劃生育，一般不住家。住那不清楚。他手機號是156××××9444，156××××1444，8747×××1。”“2012年冬天，于某甲因為躲計劃生育躲在萊陽某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤東面的一個村里。一天晚上12點左右，我打電話給于某甲找他買冰毒，他讓我去他家住的地方賣給我0.5克冰毒，我給了他200元錢，這次我到他那買冰之后，在同一月份，于某甲還容留我在他住的地方吸食冰毒，每次都是晚上八九點鐘時，毒品和冰毒都是于某甲提供的。”“我認識于某甲，2011年年底我和他一起在繞嶺一個廠子上過班。我之前檢舉他販賣毒品、容留吸毒屬實。2012年冬天，于某甲因為躲計劃生育躲在萊陽某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤東面第一個村，一天晚上12點左右，我想吸毒了，想起于某甲也溜冰，就打電話給于某甲找他買點冰毒，他讓我去他住的地方，我去了之后他賣給我0.5克，要了我200元錢。距離第一次買他冰毒半個月左右晚上8點左右，我又打電話給他幫我買點冰毒，他說可以，問我要多少，我說0.5克，他就還讓我到萊陽某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤東面第一個村暫住處拿，我去了之后他給我0.5克冰毒，要了我300元錢。當天晚上，于某甲又拿出大約0.2克冰毒和冰壺、冰鍋，俺倆在他家東間炕上吸食了，吸完之后我就回家了。大約半個月左右的一天晚上8點多鐘，我沒錢了，就去萊陽某鎮(zhèn)大轉(zhuǎn)盤東面第一個村于某甲暫住處找他，他拿出大約0.2克冰毒和冰壺、冰鍋，俺倆在他暫住處東間炕上吸食了，之后我就回家了。”王某辨認筆錄記載其辨認出本案被告人于某甲。
本院認為，被告人于某甲違反國家對毒品管理的法律規(guī)定，向他人販賣毒品，其行為構(gòu)成販賣毒品罪。公訴機關(guān)指控的罪名及部分事實成立，本院予以支持。關(guān)于公訴機關(guān)指控的第一起犯罪事實，在案證據(jù)僅有王某一人證言及其辨認筆錄，但王某與于某甲認識，且本案被告人亦承認其與辨認人相識，故本院認為公訴機關(guān)指控的第一起事實證據(jù)不足，本院依法不予認定。關(guān)于公訴機關(guān)指控的第二起犯罪事實，被告人雖然否認，但有證人李某甲、李某乙證言證實，被告人于某甲在當庭供述中稱其與李某甲僅是認識關(guān)系，卻又稱兩次送給對方冰毒，顯然不符常理；此外，其在法庭調(diào)查過程中還稱，李某甲說要給錢卻沒給，故完全能夠認定公訴機關(guān)指控的第二起犯罪事實成立，被告人關(guān)于并非販賣的辯解理由，因缺乏事實和法律依據(jù)，本院依法不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
被告人于某甲犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣八千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年2月16日起至2016年1月15日止。罰金自判決生效后十日內(nèi)繳納。）
如不服本判決可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省青島市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本三份。
審判長　　白文莉
審判員　　王　君
審判員　　解英明
二〇一五年十月十六日
書記員　　臧艷華