（2013）浙麗刑終字第175號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-11-27)
浙江省麗水市中級人民法院
刑事裁定書
（2013）浙麗刑終字第175號
原公訴機(jī)關(guān)浙江省麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）劉某。因犯搶劫罪于2000年9月30日被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑四年；又因犯聚眾斗毆罪、交通肇事罪于2007年5月10日被麗水市蓮都區(qū)人民法院決定執(zhí)行有期徒刑六年六個月。因本案于2013年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
上訴人（原審被告人）陳甲。因犯販賣毒品罪于2008年12月10日被浙江省余姚市人民法院判處有期徒刑八個月。因本案于2013年3月1日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
上訴人（原審被告人）黃某。因犯盜竊罪、敲詐勒索罪于2004年2月被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑一年；又因犯盜竊罪于2005年2月被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑一年六個月；又因吸毒于2006年10月19日被勞動教養(yǎng)二年；再因犯盜竊罪于2007年2月28日被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑一年。因本案于2013年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
原審被告人蔡某某。因?qū)め呑淌掠?002年4月17日被溫州市公安局決定收容教養(yǎng)二年。因本案于2013年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
原審被告人王某某。因本案于2013年3月1日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
原審被告人葉某。因本案于2013年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。
麗水市蓮都區(qū)人民法院審理麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指控原審被告人蔡某某、劉某、黃某、陳甲、葉某犯販賣毒品罪，被告人王某某犯販賣、運(yùn)輸毒品罪，被告人葉某犯容留他人吸毒罪一案，于2013年11月11日作出（2013）麗蓮刑初字第567號刑事判決。原審被告人劉某、陳甲、黃某不服，分別提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：
一、販賣、運(yùn)輸毒品
（一）被告人蔡某某多次販賣毒品給被告人劉某，并雇傭被告人王某某販賣毒品給被告人劉某，具體犯罪事實(shí)如下：
1.2012年10月份的一天下午，被告人蔡某某在蓮都區(qū)紫金路“斌力賓館”邊的小弄里，準(zhǔn)備以人民幣300元一克的價格將約10克冰毒販賣給被告人劉某，被告人蔡某某從被告人劉某處收取人民幣3000元后，指使“小紅”（另案處理）將冰毒交給被告人劉某。
2.2013年2月27日晚，被告人蔡某某在蓮都區(qū)麗東二村三樓的出租房準(zhǔn)備將約7克冰毒販賣給被告人劉某時，被公安機(jī)關(guān)抓獲，當(dāng)場從被告人蔡某某的住處查扣冰毒（經(jīng)測試，重量為15.41克）。
3.2013年2月中旬的一天凌晨，被告人蔡某某通過被告人王某某將約5克冰毒送到麗水市汽車東站附近，以人民幣1300元的價格販賣給被告人劉某。
4.2013年2月中旬的一天凌晨，被告人蔡某某通過被告人王某某將約5克冰毒送至蓮都區(qū)廈河一區(qū)“絕頂高手網(wǎng)吧”門口，以人民幣1300元的價格販賣給被告人劉某。
（二）被告人王某某運(yùn)輸毒品的事實(shí)：
2013年2月28日晚，被告人王某某應(yīng)被告人蔡某某的要求，從溫州瑞安市塘下鎮(zhèn)乘出租車將冰毒帶至麗水市蓮都區(qū)“城市左岸”賓館521房間，后公安機(jī)關(guān)將被告人王某某當(dāng)場抓獲，當(dāng)場查獲冰毒5.08克。
（三）被告人劉某將冰毒販賣給被告人葉某以及吸毒人員楊某某、陳乙，具體事實(shí)如下：
1.2013年2月25日左右的晚上，被告人劉某在麗水市蓮都區(qū)“香江商務(wù)大酒店”701號房間，將約1克冰毒以人民幣400元的價格販賣給吸毒人員楊某某。
2.2013年2月26日晚上，被告人劉某在麗水市蓮都區(qū)“香江商務(wù)大酒店”701號房間，將約1克冰毒以人民幣400元的價格販賣給被告人葉某。
3.2013年2月27日晚上，被告人劉某在麗水市蓮都區(qū)“香江商務(wù)大酒店”一樓將冰毒（經(jīng)測試，重量為2.1克）以人民幣1000元的價格販賣給吸毒人員陳乙（另案處理），后被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲并查扣一包冰毒（經(jīng)測試，重量為0.73克）。
（四）被告人陳甲將冰毒販賣給被告人葉某，具體的犯罪事實(shí)如下：
1.2012年年底的一天晚上，被告人葉某聯(lián)系被告人陳甲購買冰毒，后被告人陳甲將約0.2克冰毒用紙包好在麗水市蓮都區(qū)麗青路“千島湖賓館”邊上的小弄里販賣給被告人葉某。
2.2013年1月初的一天晚上，被告人陳甲將價值人民幣200元的冰毒送至被告人葉某租住的大眾新村107號，販賣給被告人葉某。
3.2013年3月1日凌晨，被告人葉某與被告人陳甲約定在麗水市蓮都區(qū)“羅馬假日大酒店”邊上弄堂準(zhǔn)備以人民幣400元的價格購買約1克冰毒，后被告人陳甲在該地等待交易時，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲并查扣（經(jīng)測試重量為1.82克）冰毒。
（五）被告人黃某將冰毒販賣給吸毒人員楊某某、陳乙，具體犯罪事實(shí)如下：
1.2013年春節(jié)前后的一天晚上，被告人黃某在麗水市蓮都區(qū)麗青路加油站附近，將約0.5克冰毒以人民幣200元的價格販賣給吸毒人員楊某某。
2.2013年春節(jié)前后的一天晚上，被告人黃某在麗水市蓮都區(qū)“王子酒店”房間內(nèi)，將約0.5克冰毒以人民幣300元的價格販賣給吸毒人員楊某某。
3.2013年2月22日，被告人黃某在蓮都區(qū)“春一谷大酒店”313房內(nèi)，將約0.5克冰毒以人民幣300元的價格販賣給吸毒人員陳乙。
案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)從被告人黃某的住處查扣0.18克冰毒。
（六）被告人葉某販賣毒品的事實(shí)：
2012年12月底的一天晚上，被告人葉某在其租住的蓮都區(qū)大眾新村107號的出租房內(nèi)，將0.5克冰毒以人民幣300元的價格販賣給吸毒人員吳某某（另案處理）和翁某某（另案處理），后三人一起在該出租房內(nèi)吸食冰毒。
二、容留他人吸食毒品
1.2012年7月份的一天，被告人葉某在其租住的蓮都區(qū)宇雷路“紅樓賓館”對面的四樓出租屋內(nèi)容留吳某某和“獅子”（另案處理）吸食冰毒。
2.2012年9月份的一天，被告人葉某在其租住的蓮都區(qū)宇雷路“紅樓賓館”對面的四樓出租屋內(nèi)容留吳某某吸食冰毒。
原判據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人蔡某某、王某某、劉某、陳甲、黃某、葉某的供述和辯解；證人陳乙、楊某某、吳某某、翁某某的證言；辨認(rèn)筆錄；搜查筆錄；扣押決定書；現(xiàn)場檢測報告書；物證檢驗(yàn)報告、測試報告等。另，抓獲經(jīng)過、立功情況說明證實(shí)各被告人的歸案情況及被告人蔡某某、劉某、葉某協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲同案犯，具有立功表現(xiàn)的情況；收容教養(yǎng)決定書、刑事判決書、刑事裁定書等證實(shí)被告人蔡某某、劉某、陳甲、黃某的前科情況；戶籍證明證實(shí)各被告人的身份情況。
原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人蔡某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十年四個月，并處罰金人民幣20000元；二、被告人王某某犯販賣、運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣2000元；三、被告人劉某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑四年四個月，并處罰金人民幣5000元；四、被告人陳甲犯販賣毒品罪，判處有期徒刑三年十一個月，并處罰金人民幣2000元；五、被告人黃某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣2000元；六、被告人葉某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣1000元，犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣1000元，數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行有期徒刑十個月，并處罰金人民幣2000元；七、被告人蔡某某、王某某、劉某、陳甲、黃某、葉某的違法所得，予以追繳，被告人蔡某某、王某某、劉某、陳甲、黃某被扣押的毒品及販賣毒品所用的電子稱、包裝袋等物品，予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)直接上交國庫。
被告人劉某的上訴理由是：其系以販養(yǎng)吸，歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪，有立功表現(xiàn)，且本案存在犯罪引誘情節(jié)。原判量刑過重，請求從輕處罰。
被告人陳甲的上訴理由是：1.其供述、辨認(rèn)提供毒品的犯罪嫌疑人，有立功表現(xiàn)；2.其歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪，販賣毒品對象特定，社會危害性較小。原判量刑過重，請求從輕處罰。
被告人黃某的上訴理由是：1.其供述、辨認(rèn)提供毒品的犯罪嫌疑人并指認(rèn)現(xiàn)場，有立功表現(xiàn)；2.原判量刑過重，請求從輕處罰。
經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原判中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人劉某、陳甲、黃某均未提供新的證據(jù)。
關(guān)于被告人陳甲、黃某分別提出其有立功表現(xiàn)的上訴理由，經(jīng)查，被告人供述、辨認(rèn)提供毒品的犯罪嫌疑人，指認(rèn)現(xiàn)場，均系其應(yīng)當(dāng)供述的內(nèi)容。被告人陳甲、黃某并無協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓獲犯罪嫌疑人的其他具體行為，不構(gòu)成立功。被告人陳甲、黃某據(jù)此提出的上訴理由不成立，不予采納。
本院認(rèn)為，被告人蔡某某、王某某、劉某、陳甲、黃某、葉某明知是毒品而分別結(jié)伙或單獨(dú)向他人販賣、或幫助向他人進(jìn)行販賣和運(yùn)輸，被告人蔡某某、劉某、陳甲、黃某、葉某的行為均已構(gòu)成販賣毒品罪，被告人王某某的行為已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪。被告人蔡某某販賣冰毒的數(shù)量達(dá)35克以上，被告人王某某參與販賣或運(yùn)輸冰毒的數(shù)量達(dá)15克以上；被告人劉某多次向多人販賣，被告人陳甲、黃某多次向他人販賣，系情節(jié)嚴(yán)重。被告人葉某容留他人吸食毒品，其行為已構(gòu)成容留他人吸毒罪。被告人葉某在判決宣告前一人犯兩罪，依法實(shí)行數(shù)罪并罰。在被告人蔡某某、王某某共同販賣毒品犯罪中，被告人蔡某某起主要作用，是主犯；被告人王某某起次要、輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人劉某曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)又故意再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人陳甲曾因犯販賣毒品罪被判過刑，又再犯販賣毒品罪，系毒品再犯，從重處罰。被告人蔡某某、黃某曾被收容教養(yǎng)或判過刑，具有前科情節(jié)，酌情從重處罰。被告人蔡某某、劉某、葉某歸案后協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲其他同案被告人，具有立功表現(xiàn)，可以從輕或者減輕處罰。被告人蔡某某、王某某、劉某、陳甲、黃某、葉某歸案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，且部分毒品已被扣押未流入社會，可以從輕處罰。本案存在以販養(yǎng)吸及犯罪引誘情節(jié)，可以對被告人從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，根據(jù)本案事實(shí)并綜合上述相關(guān)情節(jié)所作量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人劉某、陳甲、黃某分別提出原判量刑過重，請求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、《中華人民共和國刑法》第三百零四十七條第一、三、四、七款、第三百五十四條、第三百五十六條、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十八條、第六十九條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第六十四條的規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 季 軍
審 判 員 李秀勤
代理審判員 陳 楊
二〇一三年十一月二十七日
代書 記員 張 琳
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